2018年5月18日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(“國務(wù)院國資委”)、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會(“證監(jiān)會”)聯(lián)合發(fā)布了《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》(國資委財政部證監(jiān)會令第36號，以下簡稱“36號令”)，將于2018年7月1日起施行。

 

　　2016年6月24日由國務(wù)院國資委、財政部發(fā)布實施的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(國資委、財政部令第32號，以下簡稱“32號令”)在非上市國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理、審核批準(zhǔn)、具體交易流程等方面均作出了較為全面、清晰、完整的規(guī)范。而本次36號令的出臺，進(jìn)一步整合、補(bǔ)充、完善了我國目前關(guān)于上市公司國有股權(quán)的監(jiān)督管理，待其正式生效后，將與32號令共同構(gòu)成基本覆蓋上市公司國有股權(quán)與非上市公司國有產(chǎn)權(quán)的較為完整的企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)管制度體系，在規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)運作、優(yōu)化國有資源配置、促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值、防止國有資產(chǎn)流失等方面將發(fā)揮重要作用。

 

　　2016年6月24日由國務(wù)院國資委、財政部發(fā)布實施的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(國資委、財政部令第32號，以下簡稱“32號令”)在非上市國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理、審核批準(zhǔn)、具體交易流程等方面均作出了較為全面、清晰、完整的規(guī)范。而本次36號令的出臺，進(jìn)一步整合、補(bǔ)充、完善了我國目前關(guān)于上市公司國有股權(quán)的監(jiān)督管理，待其正式生效后，將與32號令共同構(gòu)成基本覆蓋上市公司國有股權(quán)與非上市公司國有產(chǎn)權(quán)的較為完整的企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)管制度體系，在規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)運作、優(yōu)化國有資源配置、促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值、防止國有資產(chǎn)流失等方面將發(fā)揮重要作用。

 

　　此前國務(wù)院國資委、證監(jiān)會于2007年發(fā)布的《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國資委證監(jiān)會令第19號，以下簡稱“19號令”)將同時在36號令正式實施之日起廢止。相較于19號令而言，本次出臺的36號令有如下幾大亮點之處：

 

　　一、36號令是貫徹黨的十九大關(guān)于全面深化改革部署的重要措施

 

　　2007年出臺的19號令由國務(wù)院國資委、證監(jiān)會兩個部門報經(jīng)國務(wù)院同意后公布實施，而本次36號令是由國務(wù)院國資委、財政部、證監(jiān)會三個部門報經(jīng)中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組同意后發(fā)布實施的。這充分表明了36號令是深入貫徹黨的十九大精神，全面深化改革部署的重要措施，是落實2015年《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》等文件要求，在提高國有資本效率，完善產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度，完善國有資產(chǎn)監(jiān)管體制，防止國有資產(chǎn)流失，做強(qiáng)做優(yōu)做大國有企業(yè)，不斷增強(qiáng)國有經(jīng)濟(jì)活力、控制力、影響力、抗風(fēng)險能力等方面具有重大意義。

 

　　二、集中整合、補(bǔ)充完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件，統(tǒng)一上市公司國有股權(quán)變動行為

 

　　國務(wù)院國資委、證監(jiān)會于2007年出臺的19號令規(guī)范的僅是國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份的行為，顯然無法囊括上市公司國有股權(quán)變動的其他情形。其后，國務(wù)院國資委又發(fā)布了《關(guān)于規(guī)范國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2009]124號】和《關(guān)于規(guī)范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2009〕125號】等規(guī)范性文件，對國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組、上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券等國有股權(quán)變動行為進(jìn)行規(guī)范。

 

　　本次36號令的出臺將分散在各部門規(guī)章、規(guī)范性文件中的國有股權(quán)變動行為進(jìn)行整合并進(jìn)一步補(bǔ)充完善，將上市公司國有股權(quán)變動行為定義為上市公司國有股權(quán)持股主體、數(shù)量或比例等發(fā)生變化的行為，具體包括：

 

　　1、國有股東所持上市公司股份通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、公開征集轉(zhuǎn)讓、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓、無償劃轉(zhuǎn)、間接轉(zhuǎn)讓、國有股東發(fā)行可交換公司債券;

　　2、國有股東受讓上市公司股份(主要包括國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、間接受讓、要約收購上市公司股份和認(rèn)購上市公司發(fā)行股票);

　　3、國有股東所控股上市公司吸收合并、發(fā)行證券;

　　4、國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組等行為。

 

　　三、明確國有股東的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

 

　　此前19號令對于國有股東“持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位等”的定義較為含糊，在實務(wù)認(rèn)定中產(chǎn)生了較大爭議。而本次36號令對國有股東作出了進(jìn)一步明確、清晰的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：

 

　　符合以下情形之一，其證券賬戶標(biāo)注為“SS”的的企業(yè)和單位，認(rèn)定為國有股東：

 

　　1、政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國有獨資或全資企業(yè);

　　2、上述1所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè);

　　3、上述2中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內(nèi)獨資或全資企業(yè)。

 

　　四、監(jiān)管職權(quán)下放，實行分級監(jiān)管

 

　　此前，國有股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份的審核工作統(tǒng)一由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé);本次36號令將上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)管職權(quán)進(jìn)行下放，由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。此外，省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報經(jīng)省級人民政府同意，還可將地市級以下有關(guān)上市公司國有股權(quán)變動的監(jiān)督管理交由地市級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。

 

　　之前，上市公司股份轉(zhuǎn)讓對國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域和國有經(jīng)濟(jì)布局與結(jié)構(gòu)有重大影響的，須由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報國務(wù)院批準(zhǔn);本次36號令規(guī)定了上市公司國有股權(quán)變動涉及政府社會公共管理事項的，依法報政府有關(guān)部門審核即可，同時若受讓方為境外投資者，應(yīng)當(dāng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄或負(fù)面清單管理的要求以及外商投資安全審查的規(guī)定。

 

　　五、管理權(quán)限下放，新增國家出資企業(yè)管理事項

 

　　為進(jìn)一步提高監(jiān)管效能，提升國有資本配置和運營效率，36號令將企業(yè)內(nèi)部事項，以及一定比例或數(shù)量范圍內(nèi)的公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行證券等部分事項的管理權(quán)限下放，交由國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)。國家出資企業(yè)具體負(fù)責(zé)管理如下事項：

 

　　1、國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，未達(dá)到36號令第十二條規(guī)定的比例或數(shù)量的事項;

　　2、國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行的無償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項;

　　3、國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項;國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券事項;

　　4、國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項;

　　5、國有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項。

 

　　六、放管結(jié)合，國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過信息化手段加強(qiáng)事后監(jiān)管

 

　　36號令新增了國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通過上市公司國有股權(quán)管理信息系統(tǒng)對上市公司國有股權(quán)變動實施統(tǒng)一監(jiān)管的規(guī)定。國家出資企業(yè)應(yīng)通過管理信息系統(tǒng)，及時、完整、準(zhǔn)確將所持上市公司股份變動情況報送國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。其中，按規(guī)定由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)的變動事項須通過管理信息系統(tǒng)作備案管理，并取得統(tǒng)一編號的備案表。管理信息系統(tǒng)出具的統(tǒng)一編號的備案表也會成為辦理上市公司股份過戶登記手續(xù)的必備文件之一。

 

　　七、公開征集受讓方不得設(shè)定指向性或違反公平競爭的資格條件

 

　　此前19號令規(guī)定，受讓國有股東所持上市公司股份后擁有上市公司實際控制權(quán)的，受讓方應(yīng)為法人，且應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

 

　　1、受讓方或其實際控制人設(shè)立三年以上，最近兩年連續(xù)盈利且無重大違法違規(guī)行為;

　　2、具有明晰的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略;

　　3、具有促進(jìn)上市公司持續(xù)發(fā)展和改善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的能力。

 

　　而本次36號令明確規(guī)定了，公開征集信息對受讓方的資格條件不得設(shè)定指向性或違反公平競爭要求的條款，這也與32號令中關(guān)于“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上不得針對受讓方設(shè)置資格條件，確需設(shè)置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則”遙相呼應(yīng)。

 

　　綜上，本次辦法的頒布強(qiáng)化了對上市公司國有股權(quán)變動行為的規(guī)范。此外，根據(jù)辦法的要求在上市公司國有股權(quán)流轉(zhuǎn)過程中應(yīng)借助財務(wù)顧問、律師事務(wù)所的獨立性、專業(yè)性，對相關(guān)主體進(jìn)行盡職調(diào)查，為上市公司國有股權(quán)流轉(zhuǎn)過程發(fā)表法律意見，確保國有資產(chǎn)交易的合法性、合規(guī)性。本次辦法的頒布實施有利于規(guī)范上市公司國有股權(quán)流轉(zhuǎn)行為，防止國有資產(chǎn)的流失有著極為重的要意義。

 

　　來源：微雨法律資訊

圖片來源：找項目網(wǎng)