在并購重組過程中，越來越多的上市公司在方案設(shè)計當中增加了“鎖定”條款。

 

近期，航天發(fā)展、辰安科技、豐樂種業(yè)、通合科技等上市公司紛紛就業(yè)績承諾方在業(yè)績承諾期內(nèi)進行股份質(zhì)押設(shè)置限制性條款。這種約定除表明交易對方誠信履約的態(tài)度外，也是保護上市公司及股東利益的舉措。一旦發(fā)生賠付責任，交易對方才能保證較為充足的股票履行賠償義務(wù)。

 

了解到，證監(jiān)會對于確保業(yè)績補償全面兌現(xiàn)持強化監(jiān)管的態(tài)度，在審核中已關(guān)注上市公司保障業(yè)績補償正常履行的可行措施及其有效性。截至2018年11月，證監(jiān)會共下發(fā)26份并購重組反饋意見，其中有19份涉及業(yè)績補償?shù)南嚓P(guān)內(nèi)容，占比高達73.08%。

 

有資深投行人士認為，在業(yè)績承諾期內(nèi)設(shè)置關(guān)于股權(quán)質(zhì)押的“約束性”條款，將可能成為并購重組方案設(shè)計的一大趨勢。

 

約束條款

 

為防止股東通過股權(quán)質(zhì)押逃廢義務(wù)，近期多家上市公司在并購重組方案中設(shè)置了“約束”條款。

 

“市場上不少并購重組案例，由于未在業(yè)績承諾未完成引發(fā)的股票賠償與股票質(zhì)押回購違約引發(fā)的股票賠償之間進行清晰的界定，導致當上述兩種情況同時出現(xiàn)時，重組交易對方的股票權(quán)屬難以界定，容易引發(fā)糾紛，對上市公司以及全體股東權(quán)益的保護上帶來了負面影響。”航天發(fā)展有關(guān)人士表示。

 

近日，航天發(fā)展與重組收購的三家標的公司簽署約定，業(yè)績承諾方經(jīng)上市公司同意后，方可質(zhì)押對價股份，上市公司會綜合考慮資金使用方向、成本、風險可控程度等多方面因素，來決定是否同意股票質(zhì)押，由此保障了業(yè)績補償?shù)目蓤?zhí)行性。

 

“上述約定是對上市公司以及全體股東利益的保護，同時也一定程度上約束了業(yè)績承諾方在考慮進行股票質(zhì)押融資業(yè)務(wù)時，應(yīng)該考慮與上市公司利益一致的資金使用方向，對上市公司有積極作用。”航天發(fā)展表示。

 

除航天發(fā)展之外，豐樂種業(yè)、辰安科技的業(yè)績承諾方也在方案中明確承諾，在業(yè)績補償期屆滿前不就對價股份設(shè)置質(zhì)押等擔保權(quán)利。

 

辰安科技表示，上述約定除表明交易對方誠信履約的態(tài)度外，也是保護上市公司及股東利益的舉措�；�于該約定，一旦發(fā)生賠付責任，交易對方才能保證較為充足的股票履行賠償義務(wù)。

 

“此承諾對上市公司的融資渠道不存在影響。僅對業(yè)績承諾方的股權(quán)融資風險進行了限制。一方面，在不考慮配套融資的情況下，本次交易完成后，交易對方合計持股4.64%，單一交易對方最高持股1.00%，比例較小，為公司的小股東，其不對上市公司的融資負責。”辰安科技表示，標的公司所屬行業(yè)市場空間持續(xù)擴大，且標的公司在技術(shù)和運營團隊、持續(xù)創(chuàng)新、產(chǎn)品性能、品牌形象及客戶基礎(chǔ)等方面具有較強優(yōu)勢，報告期內(nèi)盈利能力、利潤水平穩(wěn)步增長。因此，標的公司能夠?qū)崿F(xiàn)其對業(yè)績承諾期作出的業(yè)績承諾。

 

通合科技并購交易對方也在近期就標的股份的分期解鎖安排作出書面承諾：“為避免鎖定期股份因被質(zhì)權(quán)人等權(quán)利人執(zhí)行，導致剩余股份無法足額覆蓋業(yè)績補償約定，承諾不對標的股份未解鎖的部分進行質(zhì)押、融資擔保等任何權(quán)利限制操作或安排。”

 

通合科技表示，上述承諾是推進本次交易有效推進，維護廣大投資者特別是中小投資者利益的重要舉措。

 

“因為本次交易中交易對方所獲對價全部為股份，交易對方作出上述承諾，既表明了交易對方對業(yè)績承諾完成的信心，也從實質(zhì)上保障了業(yè)績補償?shù)淖泐~覆蓋和可實現(xiàn)性，避免了因股份被質(zhì)押進而無法足額覆蓋業(yè)績補償?shù)娘L險。”通合科技有關(guān)人士表示。

 

監(jiān)管加強

 

2015年、2016年出現(xiàn)并購高峰，并購?fù)ǔＴO(shè)置三年期的業(yè)績對賭條款，近兩年迎來業(yè)績兌現(xiàn)窗口。

 

“有部分股東在業(yè)績對賭期將股權(quán)質(zhì)押出去，當業(yè)績沒完成，應(yīng)該回購股份、或者業(yè)績兌現(xiàn)的時候，導致業(yè)績補償無法正常實施。”有投行資深人士表示，由此引發(fā)市場和股民對于業(yè)績承諾的質(zhì)疑。

 

公開數(shù)據(jù)顯示，近三年上市公司業(yè)績承諾總體完成情況良好，近八成公司已完成業(yè)績承諾，但也有部分公司出現(xiàn)業(yè)績補償未正常履行的情況。

 

主要原因有兩個，一是部分業(yè)績承諾方以能力不足等原因逃避現(xiàn)金補償義務(wù);二是部分業(yè)績承諾方將擬用于業(yè)績補償?shù)墓煞輰ν赓|(zhì)押，導致上市公司無法回購股份進行補償，甚至有部分承諾方故意質(zhì)押對價股份以逃避補償義務(wù)。

 

“已有部分上市公司對于業(yè)績承諾方就股權(quán)質(zhì)押自主作出新的安排，承諾在業(yè)績承諾期不做股份質(zhì)押，表明了對對賭協(xié)議要誠信履行的態(tài)度，對于業(yè)績對賭事項的實現(xiàn)具有相當積極的意義。”有接近監(jiān)管人士表示。

 

對此，證監(jiān)會持強化監(jiān)管的態(tài)度，在審核中已關(guān)注上市公司保障業(yè)績補償正常履行的可行措施及其有效性。11月份以來，證監(jiān)會共下發(fā)26份并購重組反饋意見，其中有19份涉及業(yè)績補償?shù)南嚓P(guān)內(nèi)容，占比高達73.08%。

 

“同時，證監(jiān)會也在強化承諾履行監(jiān)管，主要是業(yè)績對賭期間股份補償不到位的后續(xù)監(jiān)管措施，也在對業(yè)績承諾方設(shè)置明確可行的保障措施提出要求，增強業(yè)績對賭機制的可執(zhí)行性，確保業(yè)績補償全面兌現(xiàn)。”上述人士表示。

 

博弈交鋒

 

獲悉，設(shè)置“約束”條款的上市公司，均系交易各方經(jīng)過商業(yè)談判基于市場化原則自主協(xié)商達成的結(jié)果。

 

通合科技表示，公司在業(yè)績承諾期對企業(yè)經(jīng)營狀況抱有充分信心。

 

“由于交易對方對自身業(yè)績承諾的完成非常有信心，所以未對上述約定的簽署有抵觸情緒，協(xié)商非常順利。”航天發(fā)展有關(guān)人士如是介紹。

 

據(jù)了解，航天發(fā)展本身即是一個通過并購重組反向收購而形成的上市公司。“航天發(fā)展管理層對整個并購重組的過程很熟悉，對可能存在的隱患非常清楚。”有知情人士表示，因此航天發(fā)展對于股權(quán)質(zhì)押的相關(guān)安排會有充分考慮。

 

前述資深投行人士表示，在業(yè)績承諾期內(nèi)設(shè)置關(guān)于股權(quán)質(zhì)押的“約束性”條款，將可能成為并購重組方案設(shè)計的一大趨勢。

 

“以前，股價在高位的時候，業(yè)績承諾方通過股權(quán)質(zhì)押等方式做一些資金上的安排也無可厚非，是一個正常的商業(yè)行為，最近股價往下走，風險就暴露了出來，對股權(quán)質(zhì)押做出約束就顯得必要了。”上述人士認為，大的方向應(yīng)該是成為一種趨勢。

 

該人士認為，并購重組之后，有的賣方也成為上市公司的股東，相關(guān)資產(chǎn)有賣方權(quán)益在里面的，任何對上市公司不好的事情對股東來說都是傷害，從算大賬的角度應(yīng)該還都會接受上述約定。

 

“如果上市公司以及收購的標的，運行非常好，股價也穩(wěn)定，大環(huán)境也沒有特別大的劇烈波動，在這種情況下，如果企業(yè)實際經(jīng)營確實有一些資金上的需求，合情合理，合法合規(guī)，而且風險可控，但不代表就必須設(shè)限。”該人士表示，還要根據(jù)個案的具體情況來具體安排。

 

不過，也有業(yè)內(nèi)專家認為，組織并購重組交易的核心的立足點是要維護上市公司以及上市公司現(xiàn)有股東的利益，如何讓交易的對手方原股東最大限度地配合，才是并購交易最終成功的關(guān)鍵。

 

“從上市公司利益最大化的這個角度來講，是希望鎖定時間越長越好，業(yè)績對賭期如果能一股都不減持、不解禁，對上市公司其他股東是最有利的最安全的;標的方原股東這一部分股票沒有設(shè)置任何的質(zhì)押的限制，想質(zhì)押就質(zhì)押，想賣就賣，對上市公司以及上市公司的原股東而言，是不太安全的。”該專家表示，雙方需要協(xié)商、交鋒乃至博弈，在利益相左的情況下，雙方需要最終找到個平衡點。

 

來源：同花順財經(jīng)

圖片來源：找項目網(wǎng)

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