A集團持有C公司100%股權，C公司擬通過增資引入戰(zhàn)略投資者，增資完成后，A集團持有C公司大約51%股權。2020年1月，A集團成立了100%控股的B公司�，F(xiàn)A集團擬實施股權重組，將其持有的C公司全部股權注入B公司。

近日，筆者所在項目組在為客戶提供專項法律服務時獲悉客戶擬進行前述股權重組，該重組系基于集團管理需要，重組完成后，B公司將長期持有C公司股權�？蛻舫醪皆O想的方案是由A集團與B公司簽署股權轉讓協(xié)議，A集團將持有的C公司股權轉讓給B公司。股權轉讓模式下稅負成本較高，經研究，我們提出三種路徑，并對每種路徑的涉稅成本作出分析。三種路徑中涉及到的稅費主要是企業(yè)所得稅、印花稅，考慮到印花稅費率較低，本文僅對企業(yè)所得稅作出分析。

一、A集團重組的法律路徑

A集團擬實現(xiàn)“A集團-B公司-C公司”母子孫關系股權結構，總體上有三種路徑：

(一)股權轉讓，即A集團將持有的C公司股權轉讓給B公司。股權轉讓行為完成后，A集團退出C公司，C公司成為B公司子公司。在股權轉讓款支付方式上，B公司可以以貨幣進行支付，也可以以自身股權進行支付。以貨幣支付時，B公司股本不發(fā)生變化;以股權支付時，B公司的股本相應增加。

(二)B公司增資擴股，A集團以C公司股權作為出資參與B公司的增資。增資行為完成后，A集團退出C公司，C公司成為B公司的子公司。A集團對B公司的長期股權投資增加，B公司的股本也相應增加。

(三)股權劃轉，A集團將持有的C公司股權按賬面凈值劃轉給B公司，劃轉完成后，C公司成為B公司子公司。股權劃轉既可以有償(劃出方取得劃入方100%股權支付)，也可以無償。有償劃轉的實質是劃入方增資擴股，劃出方以股權為對價按賬面凈值進行出資�？紤]到股權劃轉稅務處理的特殊性，此處予以單列。

在股權轉讓路徑下，如果B公司以自身股權作為對價向A集團支付股權轉讓款，該路徑本質上與B公司增資擴股路徑相同。因此，下文討論所稱股權轉讓路徑，僅指以現(xiàn)金方式支付股權轉讓款。

二、A集團重組的稅務處理

(一)股權轉讓路徑的企業(yè)所得稅

《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)第三條規(guī)定：“企業(yè)轉讓股權收入，應于轉讓協(xié)議生效、且完成股權變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。轉讓股權收入扣除為取得該股權所發(fā)生的成本后，為股權轉讓所得。”據(jù)此，股權轉讓路徑下，A集團應在完成股權工商變更登記時確認股權股權轉讓收入，在當期計算并一次性繳納企業(yè)所得稅。

(二)增資擴股路徑的企業(yè)所得稅

1、非貨幣性資產投資的相關規(guī)定

《財政部 國家稅務總局關于非貨幣性資產投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財稅[2014]116號)第二條規(guī)定：“企業(yè)以非貨幣性資產對外投資，應對非貨幣性資產進行評估并按評估后的公允價值扣除計稅基礎后的余額，計算確認非貨幣性資產轉讓所得。”第一條規(guī)定：“企業(yè)以非貨幣性資產對外投資確認的非貨幣性資產轉讓所得，可在不超過5年期限內，分期均勻計入相應年度的應納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。”根據(jù)該條文規(guī)定，企業(yè)以非貨幣性資產對外投資，應當確認財產轉讓所得，計算繳納企業(yè)所得稅，但企業(yè)可以享受遞延納稅的優(yōu)惠政策，在5年內分期均勻繳納。

理解該條文，須明白稅法上非貨幣性資產投資的經濟實質。116號文對此未作明確的解釋，但可以參照《財政部 國家稅務總局關于個人非貨幣性資產投資有關個人所得稅政策的通知》(財稅〔2015〕41號)的相關規(guī)定。41號文第一條規(guī)定：“一、個人以非貨幣性資產投資，屬于個人轉讓非貨幣性資產和投資同時發(fā)生。對個人轉讓非貨幣性資產的所得，應按照‘財產轉讓所得項目’，依法計算繳納個人所得稅。”按照該規(guī)定，稅法上非貨幣性資產投資的經濟實質包含轉讓非貨幣性資產和以轉讓所得現(xiàn)金進行投資兩項業(yè)務，對于第一項業(yè)務，需要計算繳納所得稅，第二項業(yè)務則不屬于所得稅征收范圍。

116號文第五條還規(guī)定，非貨幣性資產投資，包含以非貨幣性資產出資設立新的企業(yè)，和將非貨幣性資產注入現(xiàn)存的企業(yè)兩種情形。在第二種情形下，投資者將非貨幣性資產作為出資注入現(xiàn)存企業(yè)，可能獲得取得企業(yè)股權支付和現(xiàn)金支付。對于現(xiàn)金支付部分能否適用遞延納稅政策，116號文未明確規(guī)定。

由于116號文的立法目的在于考慮到企業(yè)以非貨幣性財產對外投資時沒有取得現(xiàn)金收入，要求企業(yè)在當期一次性繳納所得稅會加重企業(yè)當期負擔，因而給與企業(yè)遞延納稅的優(yōu)惠。如果企業(yè)在對外投資時已經取得了部分現(xiàn)金支付，基于116號文的立法目的，對于現(xiàn)金支付的部分不能遞延納稅，應在當期一次性納稅。參照財稅〔2015〕41號對個人以非貨幣性資產投資的處理，亦能得出該結論。41號文第四條明確規(guī)定，個人在非貨幣性資產投資交易過程中取得現(xiàn)金補價的，現(xiàn)金部分應優(yōu)先用于繳稅。

2、非貨幣性資產投資的企業(yè)所得稅

增資擴股路徑下，A集團以C公司股權對B公司出資，A集團取得B公司100%的股權支付，A集團應在辦理股權變更工商登記時確認非貨幣性資產轉讓所得，計算應當繳納的企業(yè)所得稅，并可在5年內均勻繳納。如果B公司向A集團支付了部分現(xiàn)金，則現(xiàn)金對價部分應在當期一次性繳納企業(yè)所得稅。當然，在該路徑下，A集團也可以選擇不享受該項優(yōu)惠政策，在當期一次性繳納企業(yè)所得稅。

在遞延納稅辦理程序上，根據(jù)《國家稅務總局關于非貨幣性資產投資企業(yè)所得稅有關征管問題的公告》(國家稅務總局公告2015年第33號)第四條規(guī)定，遞延期間，企業(yè)每年在所得稅匯算清繳時，需要對《企業(yè)所得稅年度納稅申報表》 中的“以非貨幣性資產對外投資”相關欄目進行填報，并向主管稅務機關報送《非貨幣性資產投資遞延納稅調整明細表》。

(三)股權劃轉路徑的企業(yè)所得稅

《財政部 國家稅務總局關于促進企業(yè)重組有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》(財稅[2014]109號)對股權劃轉作了明確規(guī)定，《國家稅務總局關于資產(股權)劃轉企業(yè)所得稅征管問題的公告》(國家稅務總局公告2015年第40號)對109號文的適用條件進行了詳細解釋。

1、股權劃轉的類型

40號公告對股權劃轉的4種情形進行了明確規(guī)定，其中包含母公司向子公司有償劃轉股權及母公司向子公司無償劃轉股權。

(1)有償劃轉。母公司將其持有的標的股權按該股權的賬面凈值劃轉給100%直接控制的子公司，母公司取得子公司100%的股權支付。該種情況下的法律關系是母公司以持有的其它公司股權按賬面凈值對子公司進行增資。

(2)無償劃轉。母公司將其持有的其它公司股權按該股權的賬面凈值劃轉給100%直接控制的子公司，母公司沒有獲得任何對價。此種情形下的法律關系是母公司將持有的股權贈與給子公司。

2、股權劃轉的具體處理

根據(jù)109號文及40號公告規(guī)定，對100%直接控制的居民企業(yè)之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉其持有的股權，滿足下列條件時，母公司不確認股權轉讓所得，暫不繳納企業(yè)所得稅：

(1)具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的;

(2)股權劃轉后連續(xù)12個月內不改變被劃轉股權原來實質性經營活動;

(3)轉讓方企業(yè)和受讓方企業(yè)均未在會計上確認損益的。

據(jù)此，在滿足前述條件時，A集團將持有的C公司股權按該股權按賬面凈值劃轉給B公司，C公司成為B公司的子公司。A集團劃轉股權既可以無償，也可以要求B公司全部以股權作為支付對價。本次劃轉，A集團不確認股權轉讓所得，暫時不發(fā)生繳納企業(yè)所得稅的義務。股權劃轉完成后，B公司再次轉讓C公司股權時，需以取得C公司股權時該股權的賬面凈值作為計稅成本全額計算繳納企業(yè)所得稅。如B公司不再對外轉讓股權，則可一直遞延納稅。

3、股權劃轉與C公司增資先后順序問題

40號公告第七條規(guī)定，交易一方在股權或資產劃轉完成日后連續(xù)12個月內發(fā)生生產經營業(yè)務、公司性質、資產或股權結構等情況變化，致使股權或資產劃轉不再符合特殊性稅務處理條件時，雙方應當向稅務機關匯報并就股權劃轉行為繳納企業(yè)所得稅。

根據(jù)該規(guī)定，如果A集團先將C公司股權劃轉給B公司，并在股權劃轉完成后12個月內對C公司啟動增資方案引入戰(zhàn)略投資者，稅務機關可能認定C公司的經營業(yè)務、公司性質、股權結構發(fā)生變化，不再符合特殊性稅務處理的條件，從而要求A集團就股權劃轉行為補繳企業(yè)所得稅。因此，我們建議先對C公司進行增資擴股，而后A集團再將持有的C公司股權劃轉給B公司。該路徑下，股權劃轉前C公司已經完成增資，股權劃轉完成后，C公司的股權不再發(fā)生變化，不會引起因股權結構變化導致的納稅風險。

4、股權劃轉中的其它法律問題

(1)劃轉股權的評估問題

根據(jù)《公司法》第27條及《公司法司法解釋三》第十一條規(guī)定，以股權出資時應當對擬出資的股權依法進行評估。出資人在公司章程中所定價額不得高于評估確定的價額，否則，屬于出資人未依法全面履行出資義務，出資人應當向公司補足差額。

據(jù)此，A集團將C公司股權劃轉給B公司，應當對C公司股權進行評估。由于是按賬面凈值進行劃轉，C公司的評估值高于賬面凈值，即使是有償劃轉，A集團在B公司中所占股本都不會高于評估值。本次股權劃轉不存在未全面履行出資義務的情形。

(2)債權人撤銷權問題

《合同法》第74條規(guī)定，“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。”

在有償劃轉下，A集團取得的對價按其持有的C公司股權的賬面凈值確定，該對價可能遠低于評估后的公允價格。在無償劃轉下，A集團未取得任何對價。A集團低價或無償劃轉股權，如侵害債權人的利益，可能會被債權人依法主張撤銷。

(3)A集團能否適用無償劃轉

《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》(國資發(fā)產權〔2005〕239號)第二條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)國有產權無償劃轉，是指企業(yè)國有產權在政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無償轉移。”《關于促進企業(yè)國有產權流轉有關事項的通知》(國資法產權[2014]95號)第三條規(guī)定：“國有全資企業(yè)之間或國有全資企業(yè)與國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間，經雙方股東一致同意，其所持股權可以實施無償劃轉。”A集團屬于國有全資企業(yè)，根據(jù)前述條文規(guī)定，A集團可以實施無償劃轉。

(4)32號令對有償劃轉的影響

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》(簡稱“32號令”)規(guī)定，國有企業(yè)增資原則上必須在產權交易所公開掛牌。32號令第四十六條第三款規(guī)定，企業(yè)原股東增資時，經國家出資企業(yè)審批后可以采取非公開協(xié)議方式進行。據(jù)此，A集團以C公司股權對B公司進行增資，經國家出資企業(yè)審批后可以采取協(xié)議方式進行。

關于國有企業(yè)增資對價問題，32號令第三十八條規(guī)定，增資企業(yè)原股東同比例增資時，可以依據(jù)評估報告或最近一期審計報告確定企業(yè)資本及股權比例。第四十三條規(guī)定，投資方以非貨幣性資產出資時，應委托具有相應資質的評估機構進行評估，確認投資方的出資金額。根據(jù)前述規(guī)定，32號令僅規(guī)定應對非貨幣性資產進行評估，但并未要求投資方取得的股權支付對價與擬投資股權的評估值相當。因此，A集團按賬面凈值劃轉C公司股權不違反32令相關規(guī)定。

來源:中倫視界

圖片來源：找項目網

國有企業(yè)股權重組