企業(yè)兼并收購過程中常見的風(fēng)險包括財務(wù)隱蔽、合同管理、訴訟仲裁、客戶關(guān)系、人力資源、交易保密、資產(chǎn)價值、法律變動、商業(yè)信譽等�？梢酝ㄟ^交易雙方的陳述與保證、交割承諾、設(shè)定先決條件以及約定賠償責任等方式加以防范，國內(nèi)另外還有保證與物權(quán)擔保的方式。

一、并購交易中可能出現(xiàn)的各類風(fēng)險如下：

1、財務(wù)隱蔽風(fēng)險

財務(wù)報表是并購中進行評估和確定交易價格的重要依據(jù)，財務(wù)報表的真實性對于整個并購交易也就顯得至關(guān)重要。虛假的報表美化目標公司財務(wù)、經(jīng)營，甚至把瀕臨倒閉的企業(yè)包裝得完美無缺，使買方被徹底蒙蔽;另外，財務(wù)報表是對過去某一時間經(jīng)營情況的顯現(xiàn)，故其制定后財務(wù)狀況的不良變化未必有顯示，所以不真實的財務(wù)報表也會影響到買方的權(quán)益。

在決定購買公司時，要關(guān)注公司資產(chǎn)的構(gòu)成結(jié)構(gòu)、股權(quán)配置、資產(chǎn)擔保、不良資產(chǎn)等情況。

第一、在全部資產(chǎn)中，流動資產(chǎn)和固定資產(chǎn)的具體比例需要分清。在出資中，貨幣出資占所有出資的比例如何需要明確，非貨幣資產(chǎn)是否辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等同樣需要弄清。只有在弄清目標公司的流動比率以后，才能很好的預(yù)測公司將來的運營能力。

第二、需要厘清目標公司的股權(quán)配置情況。首先要掌握各股東所持股權(quán)的比例，是否存在優(yōu)先股等方面的情況;其次，要考察是否存在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東。

第三、有擔保限制的資產(chǎn)會對公司的償債能力等有影響，所以要將有擔保的資產(chǎn)和沒有擔保的資產(chǎn)進行分別考察。

第四、要重點關(guān)注公司的不良資產(chǎn)，尤其是固定資產(chǎn)的可折舊度、無形資產(chǎn)的攤銷額以及將要報廢和不可回收的資產(chǎn)等情況需要尤其重點考察。

第五、同時，公司的負債和所有者權(quán)益也是收購公司時所應(yīng)該引起重視的問題。公司的負債中，要分清短期債務(wù)和長期債務(wù)，分清可以抵消和不可以抵消的債務(wù)。資產(chǎn)和債務(wù)的結(jié)構(gòu)與比率，決定著公司的所有者權(quán)益。

第六、注冊資本在五百萬以下的公司不會經(jīng)常成為稅務(wù)機關(guān)關(guān)注的重點。因此，很多小公司都沒有依法納稅。所以，如果收購方收購注冊資本比較小的公司時，一定要特別關(guān)注目標公司的稅務(wù)問題，弄清其是否足額以及按時交納了稅款。否則，可能會被稅務(wù)機關(guān)查處，剛購買的公司可能沒多久就被工商局吊銷了營業(yè)執(zhí)照。

2、合同管理風(fēng)險

目標公司對于與其有關(guān)的合同有可能管理不嚴，或由于賣方的主觀原因而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況;尤其是企業(yè)以信譽或資產(chǎn)為他人設(shè)定了擔保而沒有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得一干二凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種，這些合同將直接影響到買方在并購中的風(fēng)險，也就是說如果在簽訂并購合同時不將這部分風(fēng)險考慮在內(nèi)的話，在風(fēng)險可能變?yōu)楝F(xiàn)實后將毫無疑問地降低目標公司的價值。

3、訴訟仲裁風(fēng)險

很多情況下，訴訟的結(jié)果事先難卜或者說無法準確地預(yù)料，如果賣方?jīng)]有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情況，那么訴訟的結(jié)果很可能就會改變諸如應(yīng)收帳款，從而改變目標公司的資產(chǎn)數(shù)額;而且在某些特殊情況下，如訴訟對象在判決的執(zhí)行前進行破產(chǎn)清算，甚至?xí)�使目標公司作為資產(chǎn)的債權(quán)減小到不可思議的程度。

4、客戶關(guān)系風(fēng)險

兼并的目的之一，就是為了利用目標公司原有客戶，節(jié)省新建企業(yè)開發(fā)市場的投資，尤其是一些對市場依賴比較大的產(chǎn)業(yè)，或者是買方對目標公司的客戶這一資源比較關(guān)心的情況，目標公司原客戶的范圍及其繼續(xù)保留的可能性，則會影響到目標公司的預(yù)期盈利。從另一角度講，缺乏融洽的客戶關(guān)系，至少會在一定程度上加大目標公司交割后的運營。

5、人力資源風(fēng)險

勞動力是生產(chǎn)力要素之一，只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情況也具有相當?shù)娘L(fēng)險性，諸如富余職工負擔是否過重、在崗職工的熟練程度、接受新技術(shù)的能力以及并購后關(guān)系雇員是否會離開等都是影響預(yù)期生產(chǎn)成本的重要因素。

6、交易保密風(fēng)險

正因為并購交易的雙方面臨著巨大的風(fēng)險，所以盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風(fēng)險的一個主要手段是不可或缺的;但是因此又產(chǎn)生了一個新的風(fēng)險，那就是一方提供的信息被對方濫用可能會使該方在交易中陷入被動，或者交易失敗后買方(尤其是在同一行業(yè)內(nèi))掌握了幾乎所有目標公司的信息，諸如配方流程、營銷網(wǎng)絡(luò)等技術(shù)和商業(yè)秘密，就會對目標公司以及賣方產(chǎn)生致命的威脅。

7、資產(chǎn)價值風(fēng)險

公司并購的標的是資產(chǎn)，而資產(chǎn)所有權(quán)歸屬也就成為交易的核心。但是所有權(quán)問題看似簡單，實現(xiàn)上隱藏著巨大的風(fēng)險。比如，公司資產(chǎn)財實是否相符、庫存可變現(xiàn)程度有多大、資產(chǎn)評估是否準確可靠、無形資產(chǎn)的權(quán)屬是否存在爭議、交割前的資產(chǎn)的處置(分紅、配股)等都可能會使買方得到的資產(chǎn)與合同約定的價值相去甚遠。

8、法律變動的動態(tài)法律風(fēng)險

隨著我國法律的進一步完善，包括并購法律在內(nèi)的有關(guān)法律、法規(guī)都將逐步出臺，相對于已經(jīng)存在原規(guī)范市場主體的法律、法規(guī)，國家對于公司并購的法律法規(guī)、政策都在隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展不斷地修訂或頒布新的法律法規(guī)、政策。而企業(yè)的一項并購行為尤其是大中型企業(yè)的并購行為并不能短時間內(nèi)完成。因此，企業(yè)并購過程中國家法律法規(guī)政策的變動也是應(yīng)當考慮的風(fēng)險之一。

9、商業(yè)信譽風(fēng)險

企業(yè)的商譽也是企業(yè)無形資產(chǎn)的一部分，很難通過帳面價值來體現(xiàn)。然而目標公司在市場中及對有關(guān)金融機構(gòu)的信譽程度、有無存在信譽危機的風(fēng)險，則是反映目標公司獲利能力的重要因素;建立良好的信譽不易，改變企業(yè)在公眾中的形象就更難。兼并一個信譽不佳的公司，往往會使并購方多出不少負擔。

10、注冊資本問題

目前，隨著新公司法對注冊資本數(shù)額的降低，廣大投資人通過興辦公司來實現(xiàn)資產(chǎn)增值的熱情不斷高漲。但是，根據(jù)我們的辦案經(jīng)驗，注冊資本在500萬以下的公司都有一些注冊資本問題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題、虛假出資怎樣進行破產(chǎn)的問題等等。所以，在打算進行收購公司時，收購人應(yīng)該首先在工商行政管理局查詢目標公司的基本信息，其中應(yīng)該主要查詢公司的注冊資本的情況。在此，收購方需要分清實繳資本和注冊資本的關(guān)系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形(查清出資是否辦理了相關(guān)轉(zhuǎn)移手續(xù)或者是否進行了有效交付);同時要特別關(guān)注公司是否有抽逃資本等情況出現(xiàn)。公司法解釋三第19條繼受股東因發(fā)起人股東未出資要承擔連帶責任。

二、并購交易中的風(fēng)險避讓

1、并購協(xié)議中的“四劍客”

并購協(xié)議中的“四劍客”是指并購協(xié)議風(fēng)險中避讓的四類重要條款，這四類重要條款，是買賣雙方異常激烈的討價還價的關(guān)鍵所在，同時也是充分保護買賣雙方交易安全的必要條件。

(1)陳述與保證

在合同中，雙方都要就有關(guān)事項作出陳述與保證。其目的有二：一是公開披露相關(guān)資料和信息;二是承擔責任。由于這些資料和信息有些具有保密性質(zhì)，實踐中，賣方往往要與買方就此達成專門的保密協(xié)議。需要坡露的事項就賣方來講包括目標公司組織機構(gòu)、法律地位、資產(chǎn)負債情況、合同關(guān)系、勞資關(guān)系以及保險、環(huán)保等重要方面;就買方來說，陳述與保證則相對簡單，主要包括買方的組織機構(gòu)、權(quán)利無沖突及投資意向等。通過上述約定，保護雙方、主要是買方在后期調(diào)查階段發(fā)現(xiàn)對方的陳述與保證和事實有出入時，可以通過調(diào)整交易價格、主張賠償或推出交易等方式來避免風(fēng)險。

(2)賣方在交割日前的承諾

在合同簽訂后到交割前一段時間里，賣方則應(yīng)作出承諾，準予買方進入調(diào)查、維持目標公司的正常經(jīng)營，同時在此期間不得修改章程、分紅、發(fā)行股票及與第三方進行并購談判等。賣方如不履行承諾，買方同樣有權(quán)調(diào)整價格、主張賠償或者退出交易。

(3)交割的先決條件

在并購協(xié)議中有這樣一些條款，規(guī)定實際情況達到了預(yù)定的標準，或者一方實質(zhì)上履行了合同約定的義務(wù)，雙方就必須在約定的時間進行交割;否則，交將近雙方才有權(quán)退出交易。可以這樣說，煩瑣的公司并購程序的唯一目的就是為了交割，即使雙方或其中一方?jīng)]有完美無缺地履行合同，但只要滿足特定的要求，交割就必須完成。這樣的規(guī)定對于交易雙方都有益處，避免了因一方微小的履行瑕疵而被對方作為終止合同的把柄。

(4)賠償責任

對于交易對手的履行瑕疵，并非無可奈何。合同還可以專設(shè)條款對受到對方輕微違約而造成的損失通過扣減或提高并購價格等途徑來進行彌補或賠償。對于目標公司的經(jīng)營、財務(wù)狀況等在交割日與簽約日的客觀差異，也可以通過上述途徑來解決。這樣做的好處，不僅使得交割能夠順利進行，達到并購的目的，而且使得雙方在客觀情況發(fā)生變化時仍能保持交易的公平，排除了因客觀情況改變以及一方為達到使自己有利的價格隱瞞部分真實情況而嫁禍于另一方的交易風(fēng)險。至于非因惡意而疏于披露某些信息，不加限制的賠償就會隨時置責任人于不確定的失衡狀態(tài)，從而使得責任人無法預(yù)測和評估可能要發(fā)生的賠償責任，從而加大其風(fēng)險。有鑒于此，我們還可以在合同中加入限制賠償條款，即把諸如環(huán)保、經(jīng)營范圍等政策性風(fēng)險以及善意隱瞞的責任限制在特定的時間或項目內(nèi)，將并購過程中不可預(yù)知的風(fēng)險降到最小。

2、防范風(fēng)險的相關(guān)法律制度

并購協(xié)議中的“四劍客”是西方并購實踐中總結(jié)出來的方法，對于我國這樣一個產(chǎn)權(quán)交易市場從法律監(jiān)管上來說尚處于發(fā)育階段的國家，在并購風(fēng)險的避讓方面有許多可借鑒之處。從我國現(xiàn)有的法律制度來看，有效地避讓并購交易中的風(fēng)險，還可以采取以下方法。

(1)保證。為了確保債務(wù)的履行，以降低債務(wù)不履行而可能給債權(quán)人造成的損失風(fēng)險，有適用保證的必要。由于保證是通過債務(wù)人以外的第三人來承擔債務(wù)的履行，這就降低了債務(wù)人不能履行債務(wù)的風(fēng)險。《民法通則》第八十九條規(guī)定，保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或承擔連帶責任;保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。保證在性質(zhì)上，屬于合同擔保，債權(quán)人對保證人的權(quán)利及于保證人的全部財產(chǎn)，但債權(quán)人不能對保證人的全部財產(chǎn)直接行使權(quán)利，只能向保證人請求履行保證責任。在這一點上，保證不同于物權(quán)擔保。

(2)物權(quán)擔保。為了保證債務(wù)履行，債權(quán)人可以要求債務(wù)人或者債務(wù)人以外的第三人提供特定的財產(chǎn)或者依照法律占有債務(wù)人的財產(chǎn)以擔保債務(wù)的履行;當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有直接處分擔保物而取得優(yōu)先清償�？梢姡�物權(quán)擔保是在特定財產(chǎn)上成立的一種擔保，該財產(chǎn)或為債務(wù)人所提供，或為債務(wù)人外的第三人提供。該特定財產(chǎn)成為擔保標的物，可以是有形財產(chǎn)也可以是無形財產(chǎn)。

在特定財產(chǎn)上成立的物權(quán)擔保，其效力直接作用于擔保標的物，取得擔保物權(quán)的債權(quán)人，可以直接變價擔保物的形式取得擔保物質(zhì)的交換價值，以防止、避免或者彌補因債務(wù)不能履行所造成的債權(quán)受償不能的風(fēng)險。

來源:金融界法律人

圖片來源：找項目網(wǎng)

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