根據(jù)并購方式選擇的不同，并購交易文本也會(huì)相應(yīng)的分為增資協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及增資協(xié)議和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議相結(jié)合的形式。本文主要分析并購交易中增資協(xié)議的關(guān)鍵條款。

一、交易價(jià)格條款

是商業(yè)談判的主要條款，從法律的角度而言，需要注意以下三個(gè)方面之間的數(shù)字聯(lián)系：

(1)公司估值

(2)增資款

(3)注冊(cè)資本

對(duì)于公司估值會(huì)涉及投前估值和投后估值的問題，計(jì)算投前估值和投后估值的目的在于，這些內(nèi)容要體現(xiàn)在增資協(xié)議的條款當(dāng)中。

條款示例：

雙方確認(rèn)，投資方本次投資總額為人民幣【】萬元，以現(xiàn)金方式出資，用于認(rèn)購公司新增發(fā)行的【】萬元注冊(cè)資本，其中【】萬元計(jì)入公司注冊(cè)資本，【】萬元計(jì)入公司資本公積。本次投資完成后投資方持有公司【】的股權(quán)，即【】萬元注冊(cè)資本出資額。

二、交割條件條款

關(guān)于交割條款，一般涉及到股權(quán)交割和款項(xiàng)交付兩個(gè)方面，而這其中有四個(gè)需要注意的操作點(diǎn)：

(1)協(xié)議生效的時(shí)間

(2)股權(quán)交割時(shí)間

(3)款項(xiàng)交付時(shí)間

(4)工商變更時(shí)間

三、投資方權(quán)利條款

此條款是投資方最關(guān)心的條款之一，也是協(xié)議中最重要的條款之一，通�？梢愿爬�為以下四類：

(1)進(jìn)入條款

(2)公司治理?xiàng)l款

(3)退出條款

(4)其他條款

四、分紅權(quán)條款

法律規(guī)定：

《公司法》34條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

條款示例：

公司、實(shí)際控制人保證并促使其他股東同意，在本協(xié)議項(xiàng)下投資完成后，公司應(yīng)每年向投資方進(jìn)行分紅，投資方享有不低于公司原股東標(biāo)準(zhǔn)的分紅權(quán)。如投資方當(dāng)年不要求分紅，則該部分分紅額度滾存至下一年度。

五、知情權(quán)條款

法律規(guī)定：

《公司法》33條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。

條款示例：

公司向投資方提交以下信息資料：

(1)公司應(yīng)在每月15日前向投資人提供上月的財(cái)務(wù)報(bào)告、經(jīng)營報(bào)告和銀行對(duì)賬單;

(2)在每個(gè)季度結(jié)束后的5個(gè)工作日之內(nèi)，提供季度財(cái)務(wù)報(bào)表;

(3)在年度結(jié)束之后的90天內(nèi)應(yīng)提供經(jīng)營報(bào)告和經(jīng)投資人認(rèn)可的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)確認(rèn)無誤的合并財(cái)務(wù)報(bào)表;

(4)每一財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)年度的12月15日前，提供下一年度的財(cái)務(wù)預(yù)算;

(5)所有財(cái)務(wù)報(bào)表必須按照中國會(huì)計(jì)準(zhǔn)則編制;

(6)應(yīng)投資人要求，創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域行業(yè)慣例所適用的公司信息。

公司的CFO或財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)向股東及董事會(huì)及時(shí)提供以上信息。此外，投資人有權(quán)檢查公司和附屬公司的設(shè)施、賬目和記錄。為降低公司財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，投資人有權(quán)利隨時(shí)對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行核查，必要時(shí)進(jìn)行審計(jì)，并對(duì)財(cái)務(wù)管理提出合理化建議。

六、反稀釋權(quán)

條款示例1：

在公司首次公開發(fā)行上市前，若公司在本次交割后以低于本交易的估值發(fā)行股份，則本交易的價(jià)格將相應(yīng)調(diào)整為新發(fā)行股份的價(jià)格。

條款示例2：

在投資方為公司股東期間，公司如新增注冊(cè)資本，且其認(rèn)購價(jià)格(“新低價(jià)格”)低于本次投資方的股權(quán)認(rèn)購價(jià)格(經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)的員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃除外)，則投資方有權(quán)選擇按如下任一方式執(zhí)行：(1)以同等價(jià)格進(jìn)一步獲得部分或全部的公司新增的注冊(cè)資本;(2)投資方有權(quán)要求公司實(shí)際控制人向投資方提供如下金額的補(bǔ)償，補(bǔ)償方應(yīng)在收到投資方的書面通知后的【】個(gè)工作日內(nèi)一次性以現(xiàn)金方式履行補(bǔ)償款支付義務(wù)：補(bǔ)償金額=(【】元-新低價(jià)格)×投資方所持注冊(cè)資本×(1+【】%)×投資方實(shí)際投資天數(shù)(即投資款到帳日至補(bǔ)償款實(shí)際支付日之間的天數(shù))/360天。

七、估值調(diào)整條款

通常被稱為對(duì)賭條款，簽訂主體應(yīng)為公司原股東而不是公司。如果要以公司為簽訂主體，根據(jù)最高法的案例傾向(最高人民法院(2012)民提字第11號(hào))，公司不會(huì)承擔(dān)對(duì)賭責(zé)任。

八、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)

條款示例：

投資完成日后，公司擬增加注冊(cè)資本的，投資方有權(quán)優(yōu)先認(rèn)繳公司新增注冊(cè)資本，且購買的價(jià)格、條款和條件應(yīng)與其他潛在增資方相同。具體而言：……

九、優(yōu)先受讓權(quán)和共同出售權(quán)

條款示例：

本次投資完成后，若實(shí)際控制人計(jì)劃向任何第三方出售其持有的公司股權(quán)，則必須首先書面通知投資方出售的詳細(xì)條件(“轉(zhuǎn)讓通知”)，并應(yīng)賦予投資方下述的權(quán)利。

投資方有權(quán)在收到轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓通知后十五(15)個(gè)工作日內(nèi)，決定行使或不行使如下權(quán)利：

(1)以轉(zhuǎn)讓通知中記載的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格和條件購買全部或部分轉(zhuǎn)讓方擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán);

(2)投資方可行使共同售股權(quán)，即按照轉(zhuǎn)讓通知中記載的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格和條件，向受讓方出售其所持公司的全部或部分股權(quán)。如該第三方不愿購買投資方持有的公司的全部或部分股權(quán)，則其他股東均不得向任何第三方轉(zhuǎn)讓其所持有的全部和部分公司股權(quán)……

十、限售權(quán)

條款示例：

未經(jīng)投資方書面許可，公司原股東不得轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)給其他企業(yè)，否則實(shí)際控制人按【】%年息回購?fù)顿Y方持有的全部股權(quán)(計(jì)息期間為自投資方每筆投資款支付至公司賬戶之日起算至實(shí)際控制人返還支付全部股權(quán)回購款之日止)。

十一、優(yōu)先清算權(quán)

法律目前沒有規(guī)定優(yōu)先股和普通股的劃分，如果實(shí)踐中每一輪投資人都設(shè)置優(yōu)先清算權(quán)則清算順序需要在增資協(xié)議中約定以明確。

十二、領(lǐng)售權(quán)

條款示例：

在本輪融資交割結(jié)束N年后，如果超過2/3的A類優(yōu)先股股東和董事會(huì)同意出售全部或部分股份給一個(gè)真實(shí)的第三方，并且每股收購價(jià)格不低于本輪融資股價(jià)的N倍，則此優(yōu)先股股東有權(quán)要求其他股東，其他股東也有義務(wù)按照相同的條款和條件出售他們的股份(全部或按相同比例)，如果有股東不愿意出售，那么這些股東應(yīng)該以不低于第三方的價(jià)格和條款購買其他股東的股份。

來源:并購大講堂

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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