上市公司境外并購涉及的核心法律問題就是境內(nèi)審批。根據(jù)審批內(nèi)容的不同，分為項目審批、并購審批、外匯審批、國有資產(chǎn)審批、反壟斷審查、信息披露審查、重大資產(chǎn)重組審查。根據(jù)項目收購金額的不同，發(fā)改委、商務部、外匯等部門審批層級有所不同，同時根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同。

 

　　發(fā)改委分為前期報告和正式核準1

 

　　1、 根據(jù)國家發(fā)改委2009年發(fā)布的《關于完善境外投資項目管理有關問題的通知》(發(fā)改外資[2009]1479號)，境內(nèi)收購方需要在境外競標之前向國家發(fā)改委提交信息報告。在信息報告獲得國家發(fā)改委確認后，方可進行對外談判簽約、提出約束性報價及投標等具體活動。信息報告確認制度是國內(nèi)企業(yè)海外投資的一個重要程序，國家發(fā)改委可以借此程序大致了解和把握國內(nèi)有多少投資主體參與境內(nèi)收購和競標。發(fā)改委對信息報告的確認，對于投資主體將來順利取得國家發(fā)改委的正式核準有著重要影響，許多人形象地將國家發(fā)改委對信息報告的確認函稱為“路條”。

 

　　2、 發(fā)改委核準流程包括：報送機關、補充報告、評估論證、正式核準。 需國家發(fā)改委批準的： (1) 中方投資額3億美元以上的資源開發(fā)及交通基礎設施類境外投資項目; (2) 中方投資額1億美元以上的非資源開發(fā)類境外投資項目。

 

　　商務部批準分為前期報告和境外投資證書核準2

 

　　1、 為及時了解企業(yè)的境外并購情況，為企業(yè)提供境外并購及時有效地政府服務，商務部、國家外匯管理局于2005年3月31日發(fā)布了《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》(商合法[2005]131號)，規(guī)定了境外并購的前期報告制度。 企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務部及地方省級商務主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告，其中國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會管理的企業(yè)直接向商務部和國家外匯管理局報告;其他企業(yè)向地方省級商務主管部門和外匯管理部門報告，地方省級商務主管部門和外匯管理部門分別向商務部和外匯谷哪里局轉(zhuǎn)報。

 

　　2、 商務部門是通過電子政務對境外投資進行管理。商務部建設了電子化的“境外投資管理系統(tǒng)”(以下簡稱“系統(tǒng)”)，企業(yè)可通過該系統(tǒng)，向當?shù)刂鞴軝C關提交電子申請(中央企業(yè)直接向商務部提交)。申請受理后，企業(yè)根據(jù)系統(tǒng)提示打印申請表并提交相應書面材料，并在線查詢審批進度。申請通過后，企業(yè)到當當?shù)刂鞴軝C關領取《企業(yè)境外投資證書》和《企業(yè)境外機構證書》(中央企業(yè)到商務部領取)。 需要國家商務部核準的情形： (1) 在與我國未建交國家的境外投資 (2) 特定國家或地區(qū)的境外投資(具體名單由商務部會同外交部等相關部門確定); (3) 中方投資額1億美元以上的境外投資; (4) 涉及多國(地區(qū))利益的境外投資; (5) 設立境外特殊目的的公司 申請流程包括：向省級商務部提出申請—向境外使領館征求意見—報國家商務部—商務部核準 商務部門通過核準后，向開展境外投資的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》和《企業(yè)境外機構證書》。

 

　　外匯管理局3

 

　　外匯登記需在完成發(fā)改委和商務部的批準后方可進行。

 

　　國家外匯管理局2009年出臺了《境內(nèi)機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》(匯發(fā)[2009]30號)，規(guī)定境內(nèi)機構境外直接投資在獲得境外直接投資主管部門核準后，應持相關材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。 在取得前述外匯登記后，境內(nèi)機構應憑境外直接投資主管部門的核準文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù);外匯指定銀行進行真實性審核后為其辦理。 外管局審查的目的主要是為了確保外匯資金是由擬投資者所有，在審查過程中不會考慮任何經(jīng)濟或商業(yè)上的因素。 就境外并購而言，外匯管理部門的審批制度包括前面已經(jīng)提到的境外并購事項前期報告制度、前期費用核準制度和外匯登記證核準制度。

 

　　除發(fā)改委、商務部、外匯局之外，各級國資委出臺了《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等文件，證券交易所發(fā)布了證券交易所上市規(guī)則等文件，中國證監(jiān)會依據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等文件針對重大資產(chǎn)重組進行審查。

 

　　(文章摘自2014年02月21日《華睿創(chuàng)新中律教培》 作者：李安琪)

圖片來源：找項目網(wǎng)

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