上市公司境外并購涉及的核心法律問題就是境內(nèi)審批。根據(jù)審批內(nèi)容的不同，分為項目審批、并購審批、外匯審批、國有資產(chǎn)審批、反壟斷審查、信息披露審查、重大資產(chǎn)重組審查。根據(jù)項目收購金額的不同，發(fā)改委、商務(wù)部、外匯等部門審批層級有所不同，同時根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同。

 

　　發(fā)改委分為前期報告和正式核準(zhǔn)1

 

　　1、 根據(jù)國家發(fā)改委2009年發(fā)布的《關(guān)于完善境外投資項目管理有關(guān)問題的通知》(發(fā)改外資[2009]1479號)，境內(nèi)收購方需要在境外競標(biāo)之前向國家發(fā)改委提交信息報告。在信息報告獲得國家發(fā)改委確認(rèn)后，方可進(jìn)行對外談判簽約、提出約束性報價及投標(biāo)等具體活動。信息報告確認(rèn)制度是國內(nèi)企業(yè)海外投資的一個重要程序，國家發(fā)改委可以借此程序大致了解和把握國內(nèi)有多少投資主體參與境內(nèi)收購和競標(biāo)。發(fā)改委對信息報告的確認(rèn)，對于投資主體將來順利取得國家發(fā)改委的正式核準(zhǔn)有著重要影響，許多人形象地將國家發(fā)改委對信息報告的確認(rèn)函稱為“路條”。

 

　　2、 發(fā)改委核準(zhǔn)流程包括：報送機(jī)關(guān)、補(bǔ)充報告、評估論證、正式核準(zhǔn)。 需國家發(fā)改委批準(zhǔn)的： (1) 中方投資額3億美元以上的資源開發(fā)及交通基礎(chǔ)設(shè)施類境外投資項目; (2) 中方投資額1億美元以上的非資源開發(fā)類境外投資項目。

 

　　商務(wù)部批準(zhǔn)分為前期報告和境外投資證書核準(zhǔn)2

 

　　1、 為及時了解企業(yè)的境外并購情況，為企業(yè)提供境外并購及時有效地政府服務(wù)，商務(wù)部、國家外匯管理局于2005年3月31日發(fā)布了《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》(商合法[2005]131號)，規(guī)定了境外并購的前期報告制度。 企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及地方省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告，其中國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會管理的企業(yè)直接向商務(wù)部和國家外匯管理局報告;其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報告，地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和外匯谷哪里局轉(zhuǎn)報。

 

　　2、 商務(wù)部門是通過電子政務(wù)對境外投資進(jìn)行管理。商務(wù)部建設(shè)了電子化的“境外投資管理系統(tǒng)”(以下簡稱“系統(tǒng)”)，企業(yè)可通過該系統(tǒng)，向當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)提交電子申請(中央企業(yè)直接向商務(wù)部提交)。申請受理后，企業(yè)根據(jù)系統(tǒng)提示打印申請表并提交相應(yīng)書面材料，并在線查詢審批進(jìn)度。申請通過后，企業(yè)到當(dāng)當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)領(lǐng)取《企業(yè)境外投資證書》和《企業(yè)境外機(jī)構(gòu)證書》(中央企業(yè)到商務(wù)部領(lǐng)取)。 需要國家商務(wù)部核準(zhǔn)的情形： (1) 在與我國未建交國家的境外投資 (2) 特定國家或地區(qū)的境外投資(具體名單由商務(wù)部會同外交部等相關(guān)部門確定); (3) 中方投資額1億美元以上的境外投資; (4) 涉及多國(地區(qū))利益的境外投資; (5) 設(shè)立境外特殊目的的公司 申請流程包括：向省級商務(wù)部提出申請—向境外使領(lǐng)館征求意見—報國家商務(wù)部—商務(wù)部核準(zhǔn) 商務(wù)部門通過核準(zhǔn)后，向開展境外投資的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》和《企業(yè)境外機(jī)構(gòu)證書》。

 

　　外匯管理局3

 

　　外匯登記需在完成發(fā)改委和商務(wù)部的批準(zhǔn)后方可進(jìn)行。

 

　　國家外匯管理局2009年出臺了《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》(匯發(fā)[2009]30號)，規(guī)定境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資在獲得境外直接投資主管部門核準(zhǔn)后，應(yīng)持相關(guān)材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。 在取得前述外匯登記后，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)憑境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù);外匯指定銀行進(jìn)行真實性審核后為其辦理。 外管局審查的目的主要是為了確保外匯資金是由擬投資者所有，在審查過程中不會考慮任何經(jīng)濟(jì)或商業(yè)上的因素。 就境外并購而言，外匯管理部門的審批制度包括前面已經(jīng)提到的境外并購事項前期報告制度、前期費用核準(zhǔn)制度和外匯登記證核準(zhǔn)制度。

 

　　除發(fā)改委、商務(wù)部、外匯局之外，各級國資委出臺了《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等文件，證券交易所發(fā)布了證券交易所上市規(guī)則等文件，中國證監(jiān)會依據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等文件針對重大資產(chǎn)重組進(jìn)行審查。

 

　　(文章摘自2014年02月21日《華睿創(chuàng)新中律教培》 作者：李安琪)

圖片來源：找項目網(wǎng)

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