股權(quán)收購要注意存在或可能存在一系列財務(wù)、法律風(fēng)險進(jìn)行防范和規(guī)避。因此，在風(fēng)險管理的實踐中，盡職調(diào)查中的法律盡職調(diào)查成為公司股權(quán)受夠活動中最重要的環(huán)節(jié)之一。公司股權(quán)收購怎么開展盡職調(diào)查呢?

一、進(jìn)行盡職調(diào)查的目的是什么?

法律盡職調(diào)查的目的，首先在于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險，判斷風(fēng)險的性質(zhì)、程度以及對并購活動的影響和后果;對買方和他們的融資者來說，并購本身存在著各種各樣的風(fēng)險，諸如，目標(biāo)公司所在國可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險;目標(biāo)公司過去財務(wù)帳冊的準(zhǔn)確性;并購以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會繼續(xù)留下來;相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標(biāo)公司賦予的相應(yīng)價值;是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運營或財務(wù)運作分崩離析的任何義務(wù)。從買方的角度來說，盡職調(diào)查就是風(fēng)險管理。

其次，法律盡職調(diào)查可以使收購方掌握目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài);賣方通常會對這些風(fēng)險和義務(wù)有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實施盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購活動。

第三，法律盡職調(diào)查，還可以了解那些情況可能會給收購方帶來責(zé)任、負(fù)擔(dān)，以及是否可能予以消除和解決。買方通過法律盡職調(diào)查，盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購程序的重要事實。買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準(zhǔn)確地反映目標(biāo)公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。

總之，法律盡職調(diào)查的目的就在于使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購程序的重要事實，補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡，以及盡可能規(guī)避風(fēng)險，實現(xiàn)并購利益最大化。

二、股權(quán)收購怎么進(jìn)行盡職調(diào)查?

(一)目標(biāo)公司的主體資格

1、設(shè)立和存續(xù)

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司是否依法設(shè)立并合法存續(xù)。

調(diào)查內(nèi)容：相關(guān)政府批準(zhǔn)文件;營業(yè)執(zhí)照;組織機構(gòu)代碼證;稅務(wù)登記證;銀行開戶許可證;公司設(shè)立的工商登記文件;公司章程;評估報告;驗資報告;年檢情況等。根據(jù)當(dāng)時有效的法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性法律文件進(jìn)行分析，確認(rèn)設(shè)立和存續(xù)過程是否存在障礙(注銷、吊銷、撤銷、責(zé)令關(guān)閉、解散等終止情形)、瑕疵(出資方式、出資不及時、出資不實、虛假出資、抽逃資金等)、糾紛(權(quán)利負(fù)擔(dān)、權(quán)屬爭議、權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記手續(xù))或潛在法律風(fēng)險，是否可以或已經(jīng)采取整改、補救措施。

2、歷史沿革

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司的歷次工商變更登記事項是否合法有效。

調(diào)查內(nèi)容：歷次變更的相關(guān)政府批準(zhǔn)文件;營業(yè)執(zhí)照;公司章程;評估報告;驗資報告;審計報告;股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、交割資料及支付憑證;工商登記文件等。根據(jù)當(dāng)時有效的法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性法律文件進(jìn)行分析，確認(rèn)歷次變更是否合法有效，是否存在障礙、瑕疵、糾紛或潛在法律風(fēng)險，是否可以或已經(jīng)采取整改、補救措施。

3、股東和實際控制人

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司的股東和實際控制人(追溯至自然人，國有企業(yè)例外)。

調(diào)查內(nèi)容：境內(nèi)非自然人股東是否有效存續(xù);境外非自然人股東的是否有效存續(xù);境內(nèi)外的自然人股東是否具有完全民事行為能力和權(quán)利能力;股東的人數(shù)、住所、資格、條件和出資比例是否符合法律規(guī)定等。

4、下屬企業(yè)

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司的所有下屬企業(yè)的設(shè)立、存續(xù)、股東和實際控制人(追溯至自然人，國有企業(yè)例外)。

調(diào)查內(nèi)容：參見設(shè)立和存續(xù)、歷史沿革、股東和實際控制人的內(nèi)容。

(二)目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)情況

1、主營業(yè)務(wù)情況

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的主營業(yè)務(wù)是否合法合規(guī)，是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策，是否具備持續(xù)經(jīng)營能力。

調(diào)查內(nèi)容：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的商業(yè)模式;業(yè)務(wù)流程;上下游關(guān)系;主營業(yè)務(wù)活動是否已取得相應(yīng)的行政許可、證書、批準(zhǔn);已經(jīng)取得的，是否存在被吊銷、撤銷的潛在法律風(fēng)險或者存在到期無法延續(xù)的不利情形，以及是否存在其他可能影響持續(xù)經(jīng)營的潛在法律風(fēng)險或障礙。

特別說明：應(yīng)在《盡職調(diào)查報告》中披露目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的經(jīng)營資質(zhì)等特許經(jīng)營權(quán)利情況。

2、重大合同情況

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的重大經(jīng)營性合同是否合法合規(guī)、真實有效，是否存在法律規(guī)定的無效或可被撤銷的情形，是否存在潛在法律風(fēng)險或重大糾紛。

調(diào)查內(nèi)容：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))與主要供應(yīng)商(至少前10名)和主要客戶(至少前10名)簽訂的重大業(yè)務(wù)合同(買賣合同、投資合同、融資合同、擔(dān)保合同、知識產(chǎn)權(quán)合同、特許經(jīng)營合同等);與重大業(yè)務(wù)合同對應(yīng)的付款、收款憑證;發(fā)票;海關(guān)出口、進(jìn)口單據(jù);銀行對賬單;倉儲憑證;發(fā)貨、收貨憑證等。

(三)目標(biāo)公司的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)要求，產(chǎn)品是否符合有關(guān)質(zhì)量、技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)。

調(diào)查內(nèi)容：環(huán)境保護(hù)主管部門出具的環(huán)境保護(hù)證明文件、環(huán)境評價文件(環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表、環(huán)境影響登記表)、排污許可文件;質(zhì)量和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及相應(yīng)證書等。

(四)目標(biāo)公司的財務(wù)狀況

調(diào)查目標(biāo)：截至審計基準(zhǔn)日，目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的資產(chǎn)負(fù)債狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。

調(diào)查內(nèi)容：直接援用會計師審計報告中的資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表，但律師應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的核查。

特別說明：

1、目標(biāo)公司自身的財務(wù)報表與目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的合并財務(wù)報表應(yīng)分別披露。

2、根據(jù)收購目的要求不同，財務(wù)報表的時間范圍也不相同，如：主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板要求最近三個會計年度財務(wù)報表;中小企業(yè)私募債券要求最近二個會計年度財務(wù)報表;向證券交易所提交正式法律文件時超過半個會計年度的，還應(yīng)提交半年期的財務(wù)報表。

3、財務(wù)報表基本知識點

(1)基本勾稽關(guān)系：資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益;收入-費用=利潤;現(xiàn)金流入-現(xiàn)金流出=現(xiàn)金凈流量。該三項勾稽關(guān)系分別是資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表及現(xiàn)金流量表的基本平衡關(guān)系。

(2)資產(chǎn)負(fù)債表：反映企業(yè)某一特定日期財務(wù)狀況的會計報表，反映企業(yè)所擁有的資產(chǎn)、需償還的債務(wù)以及投資者所擁有的凈資產(chǎn)情況，是靜態(tài)的時點報表。

凈資產(chǎn)=資產(chǎn)-負(fù)債=所有者權(quán)益(包括實收資本或股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等)

資產(chǎn)負(fù)債率=負(fù)債總額/資產(chǎn)總額×100%，一般認(rèn)為適宜水平為40%-60%。

流動比率=流動資產(chǎn)/流動負(fù)債×100%，衡量企業(yè)短期償債能力常用比率，一般標(biāo)準(zhǔn)為200%。

速動比率=速動資產(chǎn)(流動資產(chǎn)-存貨)/流動負(fù)債×100%，衡量企業(yè)流動資產(chǎn)中可立即償債能力，是流動比率的補充。

固定資產(chǎn)：企業(yè)使用期限超過1年的房屋、建筑物、機器、機械、運輸工具及其他生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備;價值在2000元以上且使用期限超過2年的非生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備。

土地使用權(quán)：資產(chǎn)負(fù)債表中“非流動資產(chǎn)”項下的“無形資產(chǎn)”欄(一旦自行開發(fā)建造廠房，計入“非流動資產(chǎn)”項下的“在建工程”;房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)建造對外出售房屋建筑物，計入開發(fā)成本)。

在建工程：資產(chǎn)負(fù)債表中“非流動資產(chǎn)”項下。

(3)利潤表：反映企業(yè)一定期間生產(chǎn)經(jīng)營成果的會計報表，表明企業(yè)運用所擁有資產(chǎn)的獲利能力，解釋由于經(jīng)營活動而引起所有者權(quán)益增加或減少的原因，是靜態(tài)的時期報表。

(4)現(xiàn)金流量表：反映企業(yè)一定期間內(nèi)現(xiàn)金的流入和流出，表明企業(yè)獲得現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物的能力，是動態(tài)的時期報表，是對資產(chǎn)負(fù)債表和利潤表的重要補充。

4、資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表實例解析(略)。

(五)目標(biāo)公司的主要資產(chǎn)

調(diào)查目標(biāo)：查驗?zāi)繕?biāo)公司(含下屬企業(yè))的主要資產(chǎn)范圍及相應(yīng)權(quán)屬證書，是否存在辦理權(quán)屬證書實質(zhì)性法律障礙的情形。

調(diào)查內(nèi)容：房屋、建筑物、機器、機械、運輸工具及其他主要生產(chǎn)設(shè)備;在建工程;土地使用權(quán);知識產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)、專利、著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等);權(quán)利許可;權(quán)利限制與負(fù)擔(dān)等。

(六)目標(biāo)公司的重大債權(quán)債務(wù)

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的重大債權(quán)債務(wù)情況，重點關(guān)注潛在侵權(quán)、對外擔(dān)保等或有債務(wù)。

調(diào)查內(nèi)容：對外大額應(yīng)收、應(yīng)付的合法有效性;因經(jīng)營活動產(chǎn)生的潛在侵權(quán)之債;質(zhì)押、抵押、擔(dān)保等或有債務(wù)。

(七)目標(biāo)公司的稅務(wù)和財政補貼

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))的稅務(wù)申報、繳納以及獲得的財政補貼情況。

調(diào)查內(nèi)容：稅務(wù)登記證;納稅申報表和繳稅記錄;稅種、稅率、稅收優(yōu)惠;原始財務(wù)報告和審計報告;財政補貼等相關(guān)的批準(zhǔn)和證明文件。

(八)目標(biāo)公司的治理結(jié)構(gòu)

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司的法人治理結(jié)構(gòu)是否合法合規(guī)，是否有效運行。

調(diào)查內(nèi)容：目標(biāo)公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)關(guān)系;職能部門劃分、相互關(guān)系及運行;歷年和現(xiàn)行有效的公司章程;股東會、董事會、監(jiān)事會的議事規(guī)則及運行;董事、監(jiān)事、高級管理人員的履職情況等。

特別說明：

1、判斷“三會”及職能部門的合法有效運行重要依據(jù)之一為公司章程，國有企業(yè)或公司還應(yīng)關(guān)注“職代會”。

2、高級管理人員范圍：公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員(《公司法》第216條)。

3、涉及上市公司董事會的，還應(yīng)關(guān)注獨立董事制度。

(九)目標(biāo)公司的人力資源情況

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司的勞動用工情況及風(fēng)險。

調(diào)查內(nèi)容：職工人數(shù);崗位分布;勞動合同簽訂;勞務(wù)派遣;返聘;社會保險繳納;工傷;工會(職代會);競業(yè)限制補償;股權(quán)激勵計劃等勞動用工及風(fēng)險情況。

(十)目標(biāo)公司的獨立性

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司業(yè)務(wù)的獨立性、資產(chǎn)的完整性、人員的獨立性、財務(wù)的獨立性和機構(gòu)的獨立性。

調(diào)查內(nèi)容：目標(biāo)公司采購、銷售的業(yè)務(wù)體系;關(guān)聯(lián)方占用資產(chǎn)和資金;股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員的兼職情況;會計核算體系、財務(wù)管理制度、內(nèi)控評價報告;混合經(jīng)營、合署辦公等情形。

(十一)目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))是否存在關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭。

調(diào)查內(nèi)容：是否與關(guān)聯(lián)方的重大關(guān)聯(lián)交易;關(guān)聯(lián)交易的合法、合規(guī)、公允情況;是否存在同業(yè)競爭;是否已采取有效措施或承諾以避免同業(yè)競爭等。

特別說明：

1、關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定

(1)指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。(《公司法》第216條)

(2)該企業(yè)的母公司、子公司、聯(lián)營者、合營者、聯(lián)營企業(yè)、合營企業(yè);與該企業(yè)同受一方控制、共同控制的其他企業(yè);該企業(yè)的主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員、母公司關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員;該企業(yè)主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制的其他企業(yè)。(《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》財會[2006]3號)

(3)控制人、控制人控制的組織;關(guān)聯(lián)自然人控制或擔(dān)任董監(jiān)高的組織;5%以上股東;上市公司董監(jiān)高;控制人的董監(jiān)高;5%以上股東、董監(jiān)高的直系親屬(父母、配偶、子女)、主要社會關(guān)系(兄弟姐妹及其配偶;配偶的兄弟姐妹;岳父母;兒媳女婿親家)、親家;過去或未來12個月存在上述情形之一的。(《上市公司信息披露管理辦法》證監(jiān)會令第40號)

2、應(yīng)注意通過信托持股、委托持股等方式實現(xiàn)關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形。

(十二)重大訴訟、仲裁及行政處罰

調(diào)查目標(biāo)：目標(biāo)公司(含下屬企業(yè))是否存在尚未了結(jié)或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰。

調(diào)查內(nèi)容：訴訟、仲裁、勞動仲裁及重大行政處罰的相應(yīng)法律文件;股東、實際控制個、董監(jiān)高出具承諾函;工商、稅務(wù)、環(huán)保、質(zhì)檢、勞動、安監(jiān)、土地等政府部門和行業(yè)主管部門出具的證明等。

來源:華律網(wǎng)整理

圖片來源：找項目網(wǎng)

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