2015年11月4日，國務(wù)院常務(wù)會議要求加快推進(jìn)“僵尸企業(yè)”清理，任務(wù)重要而迫切。目前全國上下“大鬧僵尸”。本律師結(jié)合多年的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對“僵尸企業(yè)”清理常見問題予以總結(jié)歸納，以期對正在積極推進(jìn)的“僵尸企業(yè)”清理工作有所幫助。

　　

　　一、關(guān)于股東會召開的通知問題

 

　　決定清理“僵尸企業(yè)”一般需要其股東會的決議。絕大部分僵尸企業(yè)股東會因股東信息不準(zhǔn)確等原因不能順利召開或者形成的決議存在法律瑕疵。為防范風(fēng)險(xiǎn)，本人認(rèn)為，首先應(yīng)到公司登記機(jī)關(guān)調(diào)取相關(guān)股東的登記信息，按照登記信息進(jìn)行有據(jù)可查的現(xiàn)場送達(dá)、郵寄送達(dá)等，同時(shí)，對于自然人股東，還應(yīng)至公安局調(diào)查其相關(guān)戶籍信息，并按照該信息再次送達(dá)通知，最后進(jìn)行登報(bào)通知。如此之后，召開股東會的通知將不存在法律障礙。

 

　　二、未及時(shí)清算的法律責(zé)任

 

　　很多“僵尸企業(yè)”被吊銷多年，一直未依法清算注銷，“僵而不死”。“僵尸企業(yè)”未及時(shí)清算，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實(shí)際控制人將面臨承擔(dān)賠償責(zé)任或連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱《公司法司法解釋二》)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。由此可見，“僵尸企業(yè)”除是企業(yè)集團(tuán)的“出血點(diǎn)”外，對限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實(shí)際控制人也有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

 

　　三、未到期的出資視為到期

 

　　《公司法》規(guī)定，股東應(yīng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，允許股東約定繳納的期限，但公司出現(xiàn)一定情形，未到期的出資將“加速到期”。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。《公司法司法解釋二》規(guī)定，公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及尚未屆滿繳納期限的出資。另外，如“僵尸企業(yè)”的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以向未繳出資股東以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

 

　　四、集團(tuán)“僵尸”而下屬企業(yè)不“僵尸”的處理

 

　　實(shí)踐中經(jīng)常會遇見集團(tuán)“僵尸”而其子企業(yè)不“僵尸”的情形。該類問題的處理較為復(fù)雜，應(yīng)通盤考慮。如“僵尸企業(yè)”未被吊銷營業(yè)執(zhí)照，可通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式進(jìn)行處置;如已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，應(yīng)及時(shí)組織清算，列入清算財(cái)產(chǎn)，由清算組或管理人依法處置。

 

　　五、關(guān)于職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膯栴}

 

　　職工安置是“僵尸企業(yè)”清理中一項(xiàng)非常重要的工作，職工是否得到妥善安置往往是衡量一個(gè)“僵尸企業(yè)”清理成功與否的重要標(biāo)志。職工安置的主要內(nèi)容包括解除職工勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，補(bǔ)繳長期拖欠職工的基本養(yǎng)老金、基本醫(yī)療保險(xiǎn)金、失業(yè)保險(xiǎn)金、生育保險(xiǎn)金、工傷保險(xiǎn)金、補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)、離退休醫(yī)療保險(xiǎn)等各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)用，補(bǔ)發(fā)長期拖欠職工的基本生活費(fèi)，償還集資款、抵押金等。支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是職工安置的一項(xiàng)重要內(nèi)容。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的，或者用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整，依法進(jìn)行裁員的，應(yīng)當(dāng)向職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀�過十二年。月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。因此，僵尸企業(yè)出現(xiàn)上述情況時(shí)，須依法向職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

 

　　六、破產(chǎn)企業(yè)勞動爭議訴訟無須仲裁前置

 

　　根據(jù)《勞動法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，仲裁前置是勞動爭議處理的一般性程序設(shè)計(jì)。但根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。因此當(dāng)“僵尸企業(yè)”進(jìn)入破產(chǎn)程序后，勞動爭議訴訟無須仲裁前置，應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

 

　　七、銀行以放棄抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先權(quán)提前獲得部分清償?shù)膯栴}

 

　　債權(quán)債務(wù)的處理始終是清理“僵尸企業(yè)”的重點(diǎn)，而銀行借款往往是“僵尸企業(yè)”債務(wù)中的重中之重。在破產(chǎn)案件中，因安置職工等各種原因，銀行自愿或不自愿的需要放棄抵押財(cái)產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)，提前獲得部分清償。對此，建議管理人能按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，向債權(quán)人委員會報(bào)告，未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告人民法院，以免引起其他債權(quán)人的異議，“好事未辦好”。

 

　　八、關(guān)于資產(chǎn)處置的問題

 

　　國有“僵尸企業(yè)”產(chǎn)權(quán)處置，除依法協(xié)議轉(zhuǎn)讓外，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規(guī)和相關(guān)政策文件的規(guī)定，應(yīng)通過規(guī)定的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行掛牌交易，公開征集受讓方，征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉(zhuǎn)讓采用招標(biāo)、拍賣等公開競價(jià)方式交易。在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。國有企業(yè)實(shí)物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織，須通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)資產(chǎn)處置電子商務(wù)平臺公開進(jìn)行。國有全資企業(yè)之間的轉(zhuǎn)讓，可以協(xié)議方式進(jìn)行。

 

　　人民法院拍賣處置企業(yè)資產(chǎn)的，根據(jù)《 最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》，拍賣應(yīng)當(dāng)確定保留價(jià)。拍賣保留價(jià)由人民法院參照評估價(jià)確定;未作評估的，參照市價(jià)確定，并應(yīng)當(dāng)征詢有關(guān)當(dāng)事人的意見。人民法院確定的保留價(jià)，第一次拍賣時(shí)，不得低于評估價(jià)或者市價(jià)的百分之八十;如果出現(xiàn)流拍，再行拍賣時(shí)，可以酌情降低保留價(jià)，但每次降低的數(shù)額不得超過前次保留價(jià)的百分之二十。

 

　　九、關(guān)于清償順序

 

　　在自行清算中，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

 

　　在破產(chǎn)清算中，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金;破產(chǎn)人欠繳的除前述規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款;普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

 

　　十、聘請專業(yè)、負(fù)責(zé)任的中介機(jī)構(gòu)

 

　　“僵尸企業(yè)”清理是一項(xiàng)復(fù)雜的工作，涉及法律、審計(jì)、評估等方方面面，需要聘請專業(yè)、負(fù)責(zé)任的中介機(jī)構(gòu)協(xié)助工作，依法規(guī)范操作，切實(shí)維護(hù)各方利益，不留后患。

 

文章摘自2016年10月23日《新三板法商研究院》

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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