近日，國家發(fā)展和改革委員會(huì)(“發(fā)改委”)正式頒布《企業(yè)境外投資管理辦法》(“11號(hào)令”)，以替代2014年4月發(fā)布、同年12月修訂的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》(“9號(hào)令”)。11號(hào)令將在2018年3月1日生效。11號(hào)令在很大程度上采納了發(fā)改委于2017年11月3日公布的《企業(yè)境外投資管理辦法(征求意見稿)》的內(nèi)容。

　　今年11月份，華諾君轉(zhuǎn)載了《發(fā)改委發(fā)布企業(yè)境外投資管理辦法征求意見稿》

　　相較于2014年的9號(hào)令，新規(guī)的審核理念更加市場(chǎng)化，審核流程和要求上進(jìn)行了調(diào)整和簡(jiǎn)化，總體看將有利于境外投資項(xiàng)目。

　　具體有以下幾方面主要變化：

　　1、審核標(biāo)準(zhǔn)更加市場(chǎng)化

　　舊規(guī)中對(duì)境外投資項(xiàng)目采取較主觀的審核標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)踐中不好把握。新規(guī)對(duì)此進(jìn)行了徹底的調(diào)整，對(duì)項(xiàng)目審核以不違反我國法律法規(guī)、不違反我國產(chǎn)業(yè)政策和對(duì)外開放政策、不違反我國締結(jié)或參加的國際條約或協(xié)定、不損害我國國家利益和國家安全作為審核理念。這一調(diào)整更加客觀清晰，更有利于中國企業(yè)市場(chǎng)化地選擇投資對(duì)象，投入到全球性的并購市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中。

　　2、簡(jiǎn)化了部分審核環(huán)節(jié)

　　(1)取消了“小路條”

　　新規(guī)取消了舊規(guī)中3億美元以上境外投資或競(jìng)標(biāo)項(xiàng)目的信息報(bào)告制度，即俗稱的“小路條”制度，簡(jiǎn)化了重大項(xiàng)目的前期審核環(huán)節(jié)。這應(yīng)該是最受市場(chǎng)歡迎的信號(hào)之一。境外投資實(shí)踐中，最被境外賣方困擾和關(guān)心的問題就是中方投資者是否已經(jīng)拿到、什么時(shí)候能拿到發(fā)改委的確認(rèn)函;否則中方是無法向境外賣方提交有約束力的報(bào)價(jià)或與之簽署有約定力的合同的。取消確認(rèn)函，無疑可以大幅提高中方投標(biāo)者在境外投資競(jìng)標(biāo)環(huán)節(jié)中的靈活度。

　　(2)發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案從合同生效條件變?yōu)榻灰捉桓顥l件

　　舊規(guī)要求境內(nèi)企業(yè)在對(duì)外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當(dāng)取得發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案文件;或在簽署的文件中明確生效條件為取得核準(zhǔn)或備案文件。這一要求在實(shí)踐中比較難實(shí)現(xiàn)。境外賣方很難接受這么詳細(xì)的，包括了分手費(fèi)、保證金和諸多賣方保護(hù)機(jī)制的協(xié)議居然不能生效，所以有些項(xiàng)目會(huì)在協(xié)議中約定完成發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案后再交割，但這樣無疑又不符合9號(hào)令的要求。新規(guī)對(duì)此進(jìn)行了修改，僅要求中國投資者在項(xiàng)目實(shí)施(即實(shí)際將資金支付至境外賣方或投入到境外項(xiàng)目)前取得項(xiàng)目核準(zhǔn)文件或備案通知書，反映了實(shí)踐的呼聲。

　　(3)取消地方轉(zhuǎn)報(bào)環(huán)節(jié)，鼓勵(lì)網(wǎng)上申報(bào)

　　新規(guī)取消了實(shí)踐中必要性不大但影響審核時(shí)間的地方發(fā)改委轉(zhuǎn)報(bào)環(huán)節(jié)，鼓勵(lì)網(wǎng)上申報(bào)。一些客戶以前通過地方轉(zhuǎn)報(bào)國家發(fā)改委時(shí)，盡管地方發(fā)改委非常支持，但在地方仍然會(huì)花費(fèi)一些時(shí)間。改為直接向國家發(fā)改委申請(qǐng)，確實(shí)更為簡(jiǎn)化、耗時(shí)更少，會(huì)提高中國投資方在境外標(biāo)的競(jìng)標(biāo)程序中的響應(yīng)速度。

　　(4)減少項(xiàng)目評(píng)估時(shí)間

　　新規(guī)略微調(diào)整了項(xiàng)目評(píng)估時(shí)間，大部分項(xiàng)目的審核時(shí)間由40個(gè)工作日縮短為30個(gè)工作日，但在重大項(xiàng)目的審核期酌情延長(zhǎng)至60個(gè)工作日。

　　3、對(duì)非控制境外企業(yè)再投資活動(dòng)的監(jiān)管放松

　　新規(guī)規(guī)定：本辦法所稱境外投資，是指境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)。該條款強(qiáng)調(diào)了境外企業(yè)投資是通過其控制的境外企業(yè)投資，那么如果一家中國公司參股的境外企業(yè)的境外投資和收購，即便中國企業(yè)為此提供了借款或擔(dān)保、即便是敏感類項(xiàng)目，是否亦不受該規(guī)定的監(jiān)管?如是，此處較舊規(guī)，還是一個(gè)不小的放松。

　　4、對(duì)開展非敏感類項(xiàng)目的監(jiān)管放松

　　按照舊規(guī)，只要是境內(nèi)企業(yè)直接對(duì)外進(jìn)行投資或通過其境外企業(yè)進(jìn)行境外投資但境內(nèi)企業(yè)為該投資提供了融資或擔(dān)保的，非敏感類項(xiàng)目都需要向發(fā)改委報(bào)備。

　　按照新規(guī)，(1)境內(nèi)企業(yè)直接對(duì)外開展的非敏感類項(xiàng)目，和舊規(guī)一樣，需要報(bào)國家發(fā)改委(投資主體是中央管理企業(yè)或中方投資額3億美元及以上的)或省級(jí)發(fā)改委(投資主體是地方企業(yè)、且中方投資額3億美元以下的)備案;(2)對(duì)于境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展中方投資額3億美元及以上非敏感類項(xiàng)目，境內(nèi)企業(yè)僅需在交割前通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)向發(fā)改委提交報(bào)告表，而無需履行報(bào)備程序;(3)境內(nèi)企業(yè)通過其參股的境外企業(yè)開展境外投資或通過其控制的境外企業(yè)開展中方投資額3億美元以下的非敏感類項(xiàng)目，不需向發(fā)改委報(bào)備或報(bào)告。因此，對(duì)于非敏感類的境外投資項(xiàng)目，發(fā)改委放權(quán)于民的力度也還是比較大的。

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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