國有股權轉(zhuǎn)讓時應注意的幾點問題

2017-01-12

　在企業(yè)并購收購活動中國有股權的并購收購具有其特殊性，在設計國有股權的兼并收購上，相關行政規(guī)章中有諸多的限制和要求，特別是《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》等，對國有股權的轉(zhuǎn)讓程序、方式等做了具體規(guī)定�，F(xiàn)根據(jù)曾參與的多起涉及國有股權并購的經(jīng)驗，在此就涉及國有股權轉(zhuǎn)讓時應注意的幾點問題作以下總結(jié)：

　　一、國有股權的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準

　　根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第八條的規(guī)定“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構對企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓履行下列監(jiān)管職責：…(二)決定或者批準所出資企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓事項，研究、審議重大產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓事項并報本級人民政府批準…”，國有股權轉(zhuǎn)讓需獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的批準。

　　二、國有股權轉(zhuǎn)讓的價格須經(jīng)國有資產(chǎn)評估確定

　　《公司法》中并未對股權轉(zhuǎn)讓的價格予以規(guī)定，因此交易雙方可以自行協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價格。但是，根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第十二條的規(guī)定“按照本辦法規(guī)定的批準程序，企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或者決定后，轉(zhuǎn)讓方應當組織轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)按照有關規(guī)定開展清產(chǎn)核資…”，以及根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第六條的規(guī)定，產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓應當對相關資產(chǎn)進行評估。并且，根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第十三條第一款的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方應當委托具有相關資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構依照國家有關規(guī)定進行資產(chǎn)評估。

　　但是，國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的定價一直備受爭議，因為股權評估辦法有多種，而不同的評估方法將得出多種不同的評估價格。實踐中，國有資產(chǎn)評估多采用資產(chǎn)重置法進行，但對于一些盈利能力較差的國有企業(yè)，則被要求按照資產(chǎn)收益法進行評估。

　　三、國有股權的轉(zhuǎn)讓必須在產(chǎn)權交易機構公開進行

　　《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第四條規(guī)定“企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關系的限制。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

　　此外，根據(jù)產(chǎn)權交易的規(guī)則，產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓必須公告20個工作日;轉(zhuǎn)讓方可以設置受讓方的資質(zhì)條件、競價保證金等以保障國有產(chǎn)權交易公正、公平和公開的進行。

　　四、職工安置

　　根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，股權轉(zhuǎn)讓不影響勞動合同的履行，即不涉及職工安置的問題。但根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓涉及涉及職工合法權益的，應當聽取轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過。產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方案和轉(zhuǎn)讓合同中也必須包括職工安置方案。

　　五、交易價格的確定

　　根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，經(jīng)核準或者備案后的評估報告確定的價格，為企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。而產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。

　　產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓信息公告期滿后，若產(chǎn)生兩個及以上符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權交易機構按照公告的競價方式組織實施公開競價;公開競價方式包括拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價以及其他競價方式。

　　六、轉(zhuǎn)讓價款的支付

　　根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓價款原則上應當一次付清。如金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付;其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年。

　　七、違反國有股權轉(zhuǎn)讓規(guī)定的法律后果

　　根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第三十二條的規(guī)定“在企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)和受讓方有下列行為之一的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓相關批準機構應當要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉(zhuǎn)讓行為無效：(1)未按本辦法有關規(guī)定在產(chǎn)權交易機構中進行交易的;(2)轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)不履行相應的內(nèi)部決策程序、批準程序或者超越權限、擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權的;(3)轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)故意隱匿應當納入評估范圍的資產(chǎn)，或者向中介機構提供虛假會計資料，導致審計、評估結(jié)果失真，以及未經(jīng)審計、評估，造成國有資產(chǎn)流失的;(4)轉(zhuǎn)讓方與受讓方串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權，造成國有資產(chǎn)流失的;(5)轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)未按規(guī)定妥善安置職工、接續(xù)社會保險關系、處理拖欠職工各項債務以及未補繳欠繳的各項社會保險費，侵害職工合法權益的;(6)轉(zhuǎn)讓方未按規(guī)定落實轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的債權債務，非法轉(zhuǎn)移債權或者逃避債務清償責任的;以企業(yè)國有產(chǎn)權作為擔保的，轉(zhuǎn)讓該國有產(chǎn)權時，未經(jīng)擔保權人同意的。(7)受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉(zhuǎn)讓方的選擇以及產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同簽訂的;(8)受讓方在產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓競價、拍賣中，惡意串通壓低價格，造成國有資產(chǎn)流失的。”

　　盡管《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部聯(lián)合發(fā)布的，在法律位階上屬于部門規(guī)章，不能適用《合同法》第五十二條第五款“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”合同無效的情形，但未經(jīng)上述規(guī)定和程序轉(zhuǎn)讓國有股權，有損害國家利益之嫌，可適用第五十二條第二款的情形。因此，遵守法律和行政規(guī)章對國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，才能保證股權轉(zhuǎn)讓的順利完成。

（文章摘自2016年11月8日《并購法律視界》）