隨著國有企業(yè)改革的不斷深化，“混合所有制”和“員工持股”正逐步成為國有企業(yè)改革的熱點。兩者的融合可以在國資、民資及員工持股之間形成相互利益制衡，將人力資本與企業(yè)長期利益聯(lián)系在一起，從而解決國有企業(yè)的自我監(jiān)督與激勵問題。實施員工持股，有利于完善公司治理結(jié)構(gòu)，建立股東與經(jīng)營團隊之間的利益共享、風險共擔機制，實現(xiàn)長效激勵，構(gòu)建一流人才工作的平臺和機制，實現(xiàn)企業(yè)長遠戰(zhàn)略目標。

2013年黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中明確提出“允許混合所有制經(jīng)濟施行企業(yè)員工持股”，這也標志著新一輪的國企改革正式展開;2014年，國務(wù)院國有企業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組成立后，提出就全面深化國資國企改革制定“1+N”系列文件，并將混合所有制企業(yè)開展員工持股問題納入“1+N”文件范圍;隨后，《國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》(財資[2016]4號，以下簡稱“4號文”)、《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》(國資發(fā)改革[2016]133號，以下簡稱“133號文”)相繼出臺，4號文和133號文的出臺對開展員工持股試點涉及的試點企業(yè)條件等關(guān)鍵事項都提出了明確要求，從實踐上更具操作性。本文依據(jù)國企員工持股相關(guān)的法律法規(guī)，結(jié)合典型案例梳理員工持股操作過程中的關(guān)鍵要素，希望對有混改和員工持股意愿的國有企業(yè)有操作上的參考意義。

一、 員工持股的兩條基本路徑

對于非上市的國有背景公司而言，開展員工持股有兩條基本路徑可供選擇。其一是遵循“133號文”的相關(guān)規(guī)定開展員工持股，其二則是依據(jù)“4號文”及其配套制度的相關(guān)規(guī)定實施員工持股。但是，目前開展員工持股試點的企業(yè)多以“133號文”的規(guī)定為依據(jù)，適用“4號文”進行員工持股的企業(yè)相對較少。因此，下文對員工持股的一般操作流程和具體要求的梳理也主要圍繞“133號文”展開。兩種路徑在適用企業(yè)、審批要求、持股比例限制、鎖定期要求等方面存有差異，各有優(yōu)劣。具體如下：

二、員工持股的一般操作流程

根據(jù)“133號文”和北京市國資委印發(fā)的《關(guān)于市屬國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的實施辦法》(京國資發(fā)〔2016〕21號)，本文將國有背景企業(yè)員工持股的一般操作流程歸納如下：(在具體要求上，各地可能略有不同)

三、 可以開展員工持股的企業(yè)范圍

(一)可以開展員工持股的企業(yè)應(yīng)滿足的條件

根據(jù)133號文及4號文規(guī)定，可以開展員工持股的企業(yè)應(yīng)滿足以下條件：

1、主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領(lǐng)域的商業(yè)類企業(yè)。

2、股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，非公有資本股東所持股份應(yīng)達到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事。

3、公司治理結(jié)構(gòu)健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進能出、收入能增能減的市場化機制。

4、營業(yè)收入和利潤90%以上來源于所在企業(yè)集團外部市場。

另根據(jù)133號文，優(yōu)先支持人才資本和技術(shù)要素貢獻占比較高的轉(zhuǎn)制科研院所、高新技術(shù)企業(yè)、科技服務(wù)型企業(yè)(以下統(tǒng)稱科技型企業(yè))開展員工持股試點。中央企業(yè)二級(含)以上企業(yè)以及各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團所屬一級企業(yè)原則上暫不開展員工持股試點。違反國有企業(yè)職工持股有關(guān)規(guī)定且未按要求完成整改的企業(yè)，不開展員工持股試點。

值得注意的是，根據(jù)4號文，試點企業(yè)的范圍為“省國資委履行出資人職責的省屬國有控股企業(yè)、已完成或擬實施混合所有制改革的企業(yè)”，該規(guī)定對混改和員工持股同時進行提供了空間，從實際審批通過情況看，混改和員工持股是可以同時進行的。

(二)可以開展員工持股的企業(yè)的確定

根據(jù)133號文及4號文規(guī)定，開展員工持股試點的地方國有企業(yè)，由省屬國有企業(yè)推薦、省國資委審核確定。省國資委根據(jù)省屬國有企業(yè)推薦情況選擇符合條件的企業(yè)先行試點，并逐步完善政策，根據(jù)中央文件精神適時擴大試點范圍。開展試點的中央企業(yè)所屬子企業(yè)，由國有股東單位在審核有關(guān)申報材料的基礎(chǔ)上，報履行出資人職責的機構(gòu)確定。

四、 員工持股方案

員工持股方案除依照國家法律、規(guī)章確定基本要素外，還需結(jié)合企業(yè)現(xiàn)狀形成具備可操作性的詳細方案，主要應(yīng)包括持股員工范圍、出資方式、入股價格、股權(quán)來源、持股方式、股權(quán)比例、股權(quán)流轉(zhuǎn)與退出、獎勵與處罰、分紅等。

(一) 員工持股方案制定原則

根據(jù)133號文及4號文的精神，在制定員工持股方案時，應(yīng)遵守以下原則：

1、堅持依法合規(guī)，公開透明。依法保護各類股東權(quán)益，嚴格遵守國家有關(guān)法律法規(guī)和國有企業(yè)改制、國有產(chǎn)權(quán)管理等有關(guān)規(guī)定，確保規(guī)則公開、程序公開、結(jié)果公開，杜絕暗箱操作，嚴禁利益輸送，防止國有資產(chǎn)流失。不得侵害企業(yè)內(nèi)部非持股員工合法權(quán)益。

2、堅持增量引入，利益綁定。主要采取增資擴股、出資新設(shè)方式開展員工持股，并保證國有資本處于控股地位。建立健全激勵約束長效機制,符合條件的員工自愿入股，入股員工與企業(yè)共享改革發(fā)展成果，共擔市場競爭風險。

3、堅持以崗定股，動態(tài)調(diào)整。崗變股變、人退股退，員工持股要體現(xiàn)愛崗敬業(yè)的導(dǎo)向，與崗位和業(yè)績緊密掛鉤，支持關(guān)鍵技術(shù)崗位、管理崗位和業(yè)務(wù)崗位人員持股。建立健全股權(quán)內(nèi)部流轉(zhuǎn)和退出機制，避免持股固化僵化。

4、堅持嚴控范圍，強化監(jiān)督。嚴格試點條件，限制試點數(shù)量，防止“一哄而起”。嚴格審批程序，持續(xù)跟蹤指導(dǎo)，加強評價監(jiān)督，確保試點工作目標明確、操作規(guī)范、過程可控。

(二) 員工持股范圍

1、133號文第三條第(一)項規(guī)定了參與持股人員的確定原則及排除情形：參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動合同;但黨中央、國務(wù)院和地方黨委、政府及其部門、機構(gòu)任命的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得持股。外部董事、監(jiān)事(含職工代表監(jiān)事)不參與員工持股。如直系親屬多人在同一企業(yè)時，只能一人持股。

2、4號文第七條就省屬國有企業(yè)參與持股人員應(yīng)當具備的條件進行了細化規(guī)定，明確員工持股參與對象應(yīng)滿足以下條件：

(1)企業(yè)中高層管理人員。省委、省政府、履行出資人職責的機構(gòu)等組織任命的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員，企業(yè)外部董事、監(jiān)事(含職工代表監(jiān)事)除外。

(2)對企業(yè)整體業(yè)績和中長期發(fā)展具有重要作用經(jīng)營管理人才、科技人才和業(yè)務(wù)骨干。

(3)符合以上條件的人員必須與本企業(yè)簽訂了勞動合同。

(三) 員工出資方式

根據(jù)133號文第三條第(二)項及4號文第十條之規(guī)定，員工出資方式主要要求如下：

1、應(yīng)主要以貨幣出資，并按約定及時足額繳納;

2、按照國家有關(guān)法律法規(guī)，員工以科技成果出資入股的，應(yīng)提供所有權(quán)屬證明并依法評估作價，及時辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù);

3、試點企業(yè)、國有股東不得向員工無償贈與股份，不得向持股員工提供墊資、擔保、借貸等財務(wù)資助;持股員工不得接受與試點企業(yè)有生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)的借款或融資幫助。

(四) 員工入股價格

根據(jù)133號文和4號文的規(guī)定，在員工入股前，應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定對試點企業(yè)進行財務(wù)審計和資產(chǎn)評估。員工入股價格不得低于經(jīng)核準或備案的每股凈資產(chǎn)評估值。已完成混改或擬實施混改的企業(yè)，員工持股可與引入戰(zhàn)略投資者同步實施，入股價格與外部投資者“同股同價”。

實際操作中，關(guān)于員工的入股價格，若混改中引進戰(zhàn)略投資者與員工持股同步實施，員工入股價格應(yīng)當與外部投資者同股同價;若分步實施，則員工入股價格應(yīng)不得低于經(jīng)核準或備案的每股凈資產(chǎn)評估值。值得注意的是，因為戰(zhàn)略投資者是要采用在產(chǎn)權(quán)交易中心競價擇優(yōu)選擇方式確定，通常會高于資產(chǎn)評估價格。

(五) 員工股權(quán)來源

根據(jù)133號文的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)通過增資擴股、出資新設(shè)方式為員工持股提供股份來源，國有資本不能直接將所持股份轉(zhuǎn)讓給員工。目前完成的首批10家央企員工持股試點企業(yè)中，除兩家新設(shè)企業(yè)外，無論是單獨實施員工持股的企業(yè)還是引進戰(zhàn)略投資和員工持股同時實施的企業(yè)均采用增資擴股的形式。

(六) 員工持股方式

根據(jù)133號文對持股平臺方式進行了細化，規(guī)定，“持股員工可以個人名義直接持股，也可通過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺持有股權(quán)。通過資產(chǎn)管理計劃方式持股的，不得使用杠桿融資。持股平臺不得從事除持股以外的任何經(jīng)營活動。”

(七) 員工持股的股權(quán)比例

1、員工持股的總數(shù)

根據(jù)133號文及4號文規(guī)定，員工持股的股權(quán)比例總數(shù)應(yīng)滿足以下條件：

(1)員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%;

(2)實施員工持股后，應(yīng)保證國有股東控股地位，且國有股東持股比例不得低于企業(yè)總股本的34%;

(3)公司可采取適當方式預(yù)留部分股權(quán)，用于新引進人才。

值得注意的是，結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中關(guān)于國有控股企業(yè)及國有實際控制企業(yè)的定義，從保障國有控股地位的角度，實施員工持股后，國有股東持股比例除了不得低于總股本的34%以外，還應(yīng)保證其為第一大股東。

2、員工持股的分配

根據(jù)133號文及4號文規(guī)定，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。試點企業(yè)可根據(jù)員工崗位職級和工作貢獻，合理確定各層級員工持股份額，適當拉開差距，避免實行福利性質(zhì)的全員持股或平均持股。符合持股條件的員工，可在對應(yīng)的個人持股份額內(nèi)自愿選擇實際持股額度。實際操作中，可依據(jù)員工在公司內(nèi)所處不同職位而設(shè)定的不同股權(quán)數(shù)量標準，并在此基礎(chǔ)上，根據(jù)工作年限進行調(diào)整。

確定員工持股總數(shù)及每個員工持股數(shù)時，需綜合考慮企業(yè)資金需要量、戰(zhàn)略投資者認購數(shù)量及金額、入股員工認購意愿及出資能力等因素綜合考量。

(八) 員工持股的流轉(zhuǎn)與退出

1、 鎖定期

根據(jù)133號文和4號文之規(guī)定，關(guān)于員工持股的鎖定期，主要應(yīng)注意以下幾點：

(1)員工持股應(yīng)設(shè)定不少于36個月的鎖定期。公司在設(shè)計員工持股方案時，可以自員工取得公司股權(quán)之日起，員工在公司的服務(wù)期限不少于多少年，并服從公司對其工作崗位和工作地點所作的安排，嚴格遵守公司制定的各項規(guī)章、制度和勞動紀律。

(2)在公司公開發(fā)行股份前已持股的員工，不得在公司首次公開發(fā)行時轉(zhuǎn)讓股份，并應(yīng)承諾自上市之日起不少于36個月的鎖定期。

(3)鎖定期滿后，公司董事、高級管理人員每年可轉(zhuǎn)讓股份不得高于所持股份總數(shù)的25%。

2、 流轉(zhuǎn)及退出機制

針對持股員工的股權(quán)流轉(zhuǎn)及退出，可設(shè)計以下機制：

(1) 自愿流轉(zhuǎn)機制。非上市公司員工所持股份原則上在企業(yè)內(nèi)部股權(quán)流通平臺封閉運作，持股員工在鎖定期滿后可將所持股份轉(zhuǎn)讓給持股平臺、符合條件的員工或非公有資本股東，轉(zhuǎn)讓價格由雙方協(xié)商確定;轉(zhuǎn)讓給國有股東的，轉(zhuǎn)讓價格不得高于上一年度經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值。

(2) 強制退出機制。持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開公司的，應(yīng)在12個月內(nèi)將所持股份進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格參照上一條規(guī)定執(zhí)行。

(九) 獎勵與處罰

1、 根據(jù)4號文的規(guī)定，“后續(xù)激勵機制。企業(yè)可預(yù)留部分股權(quán)用于后續(xù)員工激勵和新進入人才持股。員工因工作業(yè)績表現(xiàn)良好而晉升或新進入人才符合持股條件的，可自愿選擇是否按照相應(yīng)崗位職級的持股份額增持或新持股權(quán)，購股價格不得低于試點企業(yè)上一年度經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)”，公司可以另行制定股權(quán)管理辦法，員工因晉升或做出突出貢獻時，按照相關(guān)規(guī)定，可以根據(jù)相應(yīng)崗位職級的持股份額增持或新持股權(quán)。

2、 員工所持權(quán)益的收益權(quán)將和個人業(yè)績考核相掛鉤，如果員工年度考核不合格或者被降級，公司可以另行制定股權(quán)管理辦法，對上述情況實施懲罰性措施，考核要求可分為公司層面的業(yè)績考核要求及個人層面的績效考核要求兩方面。

(十) 分紅

員工持股企業(yè)應(yīng)處理好股東短期收益與公司中長期發(fā)展的關(guān)系,合理確定利潤分配方案和分紅率。企業(yè)及國有股東不得向持股員工承諾年度分紅回報或設(shè)置托底回購條款。持股員工與國有股東和其他股東享有同等權(quán)益，不得優(yōu)先于國有股東和其他股東取得分紅收益。

五、 員工持股的重點法律問題

(一) 員工持股方案的審批

根據(jù)“4號文”的規(guī)定，員工持股方案需要報經(jīng)有權(quán)機構(gòu)批準，具體要求為：(1)中央企業(yè)集團公司報履行出資人職責的部門或機構(gòu)批準;(2)中央企業(yè)集團公司所屬子企業(yè)，報中央企業(yè)集團公司批準。(3)中央部門及事業(yè)單位所屬企業(yè)，按國有資產(chǎn)管理權(quán)屬，報中央主管部門或機構(gòu)批準;(4)地方國有企業(yè)，報同級履行國有資產(chǎn)監(jiān)管職責的部門或機構(gòu)批準;

根據(jù)“133號文”和各省市出臺的員工持股細則，開展員工持股需取得試點資格，試點企業(yè)的名單由省級以上國資委等履行出資人職責的機構(gòu)審核確定，部分地區(qū)(如北京市)還需要報送人民政府同意。在取得試點資格后，除聽取職工意見及履行董事會、監(jiān)事會和股東會審議程序外，企業(yè)只需要將最終確定的員工持股方案報送履行出資人職責的機構(gòu)備案即可，無需再履行額外的外部審批程序。

(二) 員工持股與進場交易

根據(jù)“133號文”的規(guī)定，員工持股應(yīng)堅持增量引入原則，主要采取增資擴股、出資新設(shè)的方式。按照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(國務(wù)院國資委、財政部令第32號)的規(guī)定，除特定情形外，國有背景企業(yè)增資擴股原則上都應(yīng)該通過產(chǎn)權(quán)交易所公開進行。但是，國有背景企業(yè)開展員工持股不是必須進場交易，理由主要有以下三點：

首先，對于以增資擴股方式開展員工持股而言，“133號文”和“4號文”均未明確規(guī)定是否需要進場交易。但是，上海市國資委印發(fā)的《關(guān)于本市地方國有控股混合所有制企業(yè)員工持股首批試點工作實施方案》(滬國資委改革〔2017〕18號)已明確規(guī)定“非上市公司以增資擴股方式實施員工持股可不進場交易”。

其次，就員工持股的本質(zhì)而言，它是一項特殊的激勵政策，其根本目的在于通過利益共享、風險共擔的方式激發(fā)企業(yè)員工的積極性。員工持股的實施對象只能是特定的企業(yè)員工，而不能面向社會公眾征集投資人。因此，員工持股本身不具備公開選擇、競價的條件或可能。

最后，就員工持股的實踐而言，已開展員工持股試點的企業(yè)中不少并未采取公開進場交易方式，而是通過協(xié)議增資完成了員工持股。

(三) 預(yù)留股的設(shè)置與處理

根據(jù)“133號文”的規(guī)定，企業(yè)可采取適當方式預(yù)留部分股權(quán)用于新引進人才。但是對于預(yù)留股究竟如何設(shè)置、由誰持有、是否需要實繳等問題，“133號文”均未予以明確規(guī)定。

1、預(yù)留股比

對于上市公司而言，按照《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》的規(guī)定，預(yù)留比例不得超過本次股權(quán)激勵計劃擬授予權(quán)益數(shù)量的 20%。

對于非上市的國有企業(yè)，目前尚無對預(yù)留股比例進行限制的相關(guān)規(guī)定，僅需符合“133號文”中所要求的“員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%”即可。如在中節(jié)能大地環(huán)境修復(fù)有限公司員工持股案例中，預(yù)留的股權(quán)達20.36 %。

2、預(yù)留股的持有

預(yù)留股的目的是用于未來的激勵，因此，在員工持股開展時只能以代持方式進行�；�于持股主體的不同，預(yù)留股的持股方式可分為大股東代持、投資者代持、持股平臺代持以及員工代持四種情形。

在當下的國有企業(yè)員工持股實踐中，通常采取持股平臺的管理公司代持的方式持有預(yù)留股。

3、預(yù)留股的出資

根據(jù)“133號文”的規(guī)定，員工入股應(yīng)主要以貨幣出資，并按約定及時足額繳納。“133號文”并未強制要求員工出資必須一次性實繳到位，而是可以通過公司章程和相關(guān)協(xié)議進行約定。

在中節(jié)能大地環(huán)境修復(fù)有限公司員工持股案例中，在員工全部認繳出資的3333萬元中，只有618.28萬元由現(xiàn)有員工持股平臺的合伙人認購并于2017年6月30日前繳付到位，其余2714.72萬元即20.36 %的股權(quán)為預(yù)留股權(quán)池，其最后出資繳付期限為2022年6月22日。

(四) 持股平臺的選擇與設(shè)置

員工持股可由員工自己直接持股，也可以采取公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺的方式持股。

綜合比較，以有限合伙企業(yè)作為持股平臺具有明顯優(yōu)勢。首先，有限合伙企業(yè)設(shè)立程序簡單、入伙機制簡便。其次，以有限合伙企業(yè)作為員工持股平臺可以避免在持股平臺層面繳納企業(yè)所得稅。最后，有限合伙企業(yè)中的有限合伙人并不參與合伙企業(yè)的日常經(jīng)營，可通過普通合伙人實現(xiàn)對持股平臺的有效控制，方便后續(xù)的人員變動管理。目前，有限合伙企業(yè)也是實踐中是采用最為廣泛的員工持股平臺形式。

在持股平臺的具體搭建模式上，如果公司擬參與持股的員工超過50人，我們建議設(shè)立多個合伙企業(yè)作為員工持股平臺。對于每個持股平臺，其普通合伙人均應(yīng)由公司高級管理人員成立的有限責任公司(以下簡稱“管理公司”)擔任，持股員工則作為持股平臺的有限合伙人。普通合伙人對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任，有限合伙人以其對有限合伙企業(yè)的認繳出資額為限對有限合伙企業(yè)承擔責任。如作為管理公司股東的公司高級管理人員從公司離職或不再擔任相應(yīng)職務(wù)的，其應(yīng)當在前述事項發(fā)生之日起一定期間內(nèi)退出管理公司。

來源:國資管理

圖片來源：找項目網(wǎng)

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