隨著國企改革三年行動(dòng)提出，混合所有制企業(yè)要“穩(wěn)慎開展”員工持股的要求，眾多企業(yè)都在探索，以《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點(diǎn)的意見》(國資發(fā)改革[2016]133號)(以下簡稱“133號文”)為政策基礎(chǔ)，合理合規(guī)地設(shè)計(jì)實(shí)施員工持股。其中涉及到的一個(gè)重要問題就是員工持股平臺的選擇問題。

通過歸納總結(jié)成功經(jīng)驗(yàn)，可以發(fā)現(xiàn)合伙制企業(yè)是目前多數(shù)企業(yè)推行員工持股時(shí)首選的持股平臺。這種企業(yè)形式管理相對靈活，同時(shí)綜合稅收成本是比較低的。但作為持股平臺的有限合伙企業(yè)與普通的合伙制企業(yè)具有很大的不同點(diǎn)，如經(jīng)營活動(dòng)的范圍，合伙人的進(jìn)入、退出，合伙企業(yè)的費(fèi)用管理等，這些都應(yīng)在合伙企業(yè)的《合伙協(xié)議》中有所體現(xiàn)。

結(jié)合133號文的政策要求、《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定以及員工持股的咨詢經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)出了3點(diǎn)需要在《合伙協(xié)議》中注意的問題，為大家在組建合伙企業(yè)時(shí)提供參考。

(一)員工持股平臺的投資限制問題

依據(jù)133號文的政策規(guī)定，持股平臺不得從事除持股以外的任何經(jīng)營活動(dòng)。故而在合伙協(xié)議中，對合伙企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)需要做出明確的說明，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

1、合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。

作為持股平臺的合伙企業(yè)，其經(jīng)營范圍應(yīng)根據(jù)《國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類》中涉及投資、資產(chǎn)管理等經(jīng)營活動(dòng)的條目進(jìn)行選擇，且在進(jìn)行工商登記時(shí)不宜過多，避免出現(xiàn)合規(guī)性風(fēng)險(xiǎn)

2、投資限制條款。

在合伙協(xié)議關(guān)于“合伙企業(yè)的管理”相應(yīng)條目中，應(yīng)單獨(dú)設(shè)置投資限制條款，明確除用于支付合伙企業(yè)費(fèi)用、清償債務(wù)及合伙企業(yè)運(yùn)營管理之必要所需其他費(fèi)用外，合伙企業(yè)全體合伙人的出資應(yīng)僅用于投資持股員工所在公司，不得用于其他用途。

(二)員工未出資問題的處理

合伙企業(yè)成立時(shí)，如有員工未在規(guī)定期限內(nèi)按認(rèn)繳金額進(jìn)行出資，公司需要在合伙企業(yè)中對違約員工做除名處理，其應(yīng)繳未繳的出資部分也需要做相應(yīng)處理，具體可選擇以下三種方案進(jìn)行：

1、其他持股員工追加認(rèn)繳。

由其他守約的持股員工自主決定是否追加認(rèn)繳出資，如果其他員工同時(shí)愿意追加認(rèn)繳的，則根據(jù)持股員工原認(rèn)繳出資比例計(jì)算其各自追加認(rèn)繳的出資;

2、新接納員工參與持股。

企業(yè)也可以選擇接納一名或多名符合持股條件的員工，作為新增人員納入到員工持股計(jì)劃中，承擔(dān)違約員工應(yīng)繳未繳的出資部分;

3、對相應(yīng)出資額進(jìn)行注銷。

如其余持股員工均不愿追加認(rèn)繳，且無符合條件的其他員工進(jìn)入的情況下，可以依據(jù)違約員工應(yīng)繳未繳的出資額相應(yīng)縮減合伙企業(yè)的總認(rèn)繳出資額。

(三)預(yù)留股份代持的處理

在員工持股方案的設(shè)計(jì)中，多數(shù)公司會預(yù)留部分股權(quán)，以引進(jìn)新進(jìn)入的人才，代持方既可以選擇指定的人員，也可以選擇特定的代持機(jī)構(gòu)(通常為基金公司)。如果選擇特定的代持機(jī)構(gòu)，合伙協(xié)議中就需要對代持機(jī)構(gòu)代持股權(quán)所產(chǎn)生的管理費(fèi)用進(jìn)行相關(guān)規(guī)定，內(nèi)容主要為以下兩個(gè)方面：

1、管理費(fèi)用的計(jì)算。

通常代持機(jī)構(gòu)代持股權(quán)會按固定的費(fèi)率收取管理費(fèi)，具體計(jì)算為：

管理費(fèi)=公司注冊資本×代持機(jī)構(gòu)持有公司股權(quán)比例×每股價(jià)格×費(fèi)率×當(dāng)年實(shí)際天數(shù)/365

其中，年按會計(jì)年度計(jì)算，即每年1月1日至12月31日;

公司注冊資本和代持機(jī)構(gòu)持有公司股權(quán)比例，在未來年度發(fā)生增減時(shí)，以工商變更當(dāng)日為界分別計(jì)算;

當(dāng)年實(shí)際天數(shù)為代持機(jī)構(gòu)持有股權(quán)的實(shí)際天數(shù)。如為完整年度，則一年按365天計(jì)算。

2、管理費(fèi)用的支付。

通常情況下可選擇的管理費(fèi)用支付方式有兩種：

1)代持機(jī)構(gòu)放棄所持股比對應(yīng)的分紅權(quán)，相關(guān)權(quán)益由其他股東按照股比承接，每年分紅過程中優(yōu)先支付代持機(jī)構(gòu)的管理費(fèi)用，不足的部分由各股東依據(jù)股比份額補(bǔ)足。

2)代持機(jī)構(gòu)放棄所持股比對應(yīng)的分紅權(quán)，相關(guān)權(quán)益由某股東(國有股東/民營股東/持股平臺)承接，由某股東(國有股東/民營股東/持股平臺)支付代持機(jī)構(gòu)的管理費(fèi)用。

需要注明的是，管理費(fèi)用的支付方式用多種，如不選擇上述兩種方式，也可與代持機(jī)構(gòu)溝通協(xié)商后確定另外的支付方式。但無論選擇以何種方式代持，以及何種管理費(fèi)支付方式，關(guān)鍵是考量收益權(quán)與管理費(fèi)承擔(dān)義務(wù)的對等，其內(nèi)容都需要在合伙協(xié)議中進(jìn)行明確。

綜上所述，在組建作為持股平臺的合伙企業(yè)時(shí)，要注意政策的相關(guān)要求，將合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍，人員的出資繳納，代持機(jī)構(gòu)的管理費(fèi)用問題，依據(jù)企業(yè)的情況個(gè)性化處理，做到合規(guī)、合理、可操作，這樣才能讓持股員工更放心的參與，也讓企業(yè)更加方便管理。

來源:知本咨詢-混改風(fēng)云

作者:孫博暉(知本咨詢顧問)

圖片來源：找項(xiàng)目網(wǎng)

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