企業(yè)上市前改制重組

2017-06-09

　　外商投資股份有限公司中外國股東可以是“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人”，包括國外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織。中方股東可以是中方公司、其他經(jīng)濟(jì)組織，但不含自然人。所以，當(dāng)擬上市公司設(shè)置股權(quán)激勵(lì)時(shí)，高管人員不能直接作為公司的股東，只能采用間接持股的形式。

　　擬上市公司如引入供應(yīng)商、客戶等作為發(fā)起人股東，基于盡量減少發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則，建議該發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5%以內(nèi)。

　　3.關(guān)于“虛擬外資股東”的退出

　　這里講的“虛擬外資股東”是指實(shí)際控制人仍為中方股東，為了使公司成為外資企業(yè)而設(shè)立的“虛擬外資股東”，代持中方股份。在前些年，由于我們的稅收政策分為內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)，外資企業(yè)在稅收上可以享受“兩免三減半”的政策。因此，許多民營(yíng)企業(yè)為了得到這項(xiàng)政策，設(shè)置了“虛擬外資股東”。上市發(fā)行時(shí)要求發(fā)行人的股權(quán)清晰，實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。為了能實(shí)現(xiàn)順利上市，重組時(shí)必須解決這個(gè)股權(quán)“隱患”，那么如何有效解決呢?“虛擬外資股東”在重組時(shí)應(yīng)該退出。但外資企業(yè)的股權(quán)重組與內(nèi)資企業(yè)相比有許多特殊性，如果外資企業(yè)成立不足10年，重組中若外資性質(zhì)發(fā)生變化，以前“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠還要退回，對(duì)企業(yè)來說得不償失。因此，在“虛擬外資股東”退出的同時(shí)，應(yīng)該有其他外資股東收購這部分股份。

　　4.關(guān)于資產(chǎn)的完整性與獨(dú)立性

　　企業(yè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力是公開發(fā)行股票的最基本的條件，也是企業(yè)能保持盈利的重要因素。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》及相關(guān)規(guī)定，擬上市公司要合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，如土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，土地以出讓形式或者以長(zhǎng)期租賃的形式獲得，商標(biāo)和專利應(yīng)該本公司獨(dú)自具有，不能與其他企業(yè)共同使用。企業(yè)應(yīng)具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)，非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

　　另外，擬上市公司的控股股東，其在境外可能會(huì)有與境內(nèi)公司相同或者相似的業(yè)務(wù)，擬上市企業(yè)與其控股股東、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不可避免地存在大量的關(guān)聯(lián)交易。因此，怎樣建立起擬上市公司相對(duì)獨(dú)立、完整的產(chǎn)供銷體系，保證其有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，要避免擬上市公司與其控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，這一點(diǎn)是外資企業(yè)改制重組中將會(huì)遇到的難點(diǎn)。如果存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題，可以考慮以吸收合并或其他方式置入擬上市公司，或者以股權(quán)收購、清算注銷等方式予以解決。

　　5.關(guān)于上市后外資股的比例

　　上市發(fā)行股票后,其外資股占總股本的比例不低于10%;境內(nèi)上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25%的,應(yīng)繳回外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書,并按規(guī)定辦理有關(guān)變更手續(xù)。

　　6.關(guān)于外商投資企業(yè)改制為股份公司的審批部門及權(quán)限

　　過去外商投資企業(yè)改制為股份公司，一直由外經(jīng)貿(mào)部審批，2003年后由商務(wù)部審批。2008年以來，商務(wù)部加大了外商投資企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)行政許可事項(xiàng)的下放力度，將審批權(quán)陸續(xù)下放省級(jí)商務(wù)主管部門和國家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)。依據(jù)《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》(2008年版)審核權(quán)限如下：

　　(1)省級(jí)商務(wù)管理部門

　　注冊(cè)資本折合1億美元以下鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5 000萬美元以下限制類的(公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算)企業(yè)設(shè)立(含增資)、變更由省級(jí)商務(wù)部門審核。

　　(2)商務(wù)部

　　注冊(cè)資本折合1億美元以上鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5 000萬美元以上限制類的(公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算)企業(yè)設(shè)立(含增資)、變更由省級(jí)商務(wù)部門上報(bào)商務(wù)部審核。

　　(四)外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的程序

　　除可不采取有限責(zé)任公司制的中外合作企業(yè)外，其他外資企業(yè)都采取有限責(zé)任公司的形式，可依據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定以發(fā)起設(shè)立或者整體變更設(shè)立的方式，改制為股份有限公司。