企業(yè)上市前改制重組

2017-06-09

　　新設(shè)立外商投資股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。以發(fā)起方式設(shè)立的公司，按照《公司法》對(duì)發(fā)起人要求，應(yīng)有2人以上200人以下作為發(fā)起人，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東，由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部股份。以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合上述條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過(guò)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告;該發(fā)起人為外國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供該外國(guó)股東居住所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。但無(wú)論是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，其注冊(cè)資本最低限額為人民幣3 000萬(wàn)元(實(shí)收股本)，其中外國(guó)股東購(gòu)買(mǎi)并持有的股份不低于公司注冊(cè)資本的25%。在股份公司設(shè)立批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購(gòu)的股份。發(fā)起人在公司發(fā)行的股份繳足之前應(yīng)承擔(dān)連帶認(rèn)繳責(zé)任。公司不能設(shè)立時(shí)，發(fā)起人為設(shè)立行為所發(fā)生的費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。

　　2.變更為外商投資股份有限公司

　　已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果變更為外商投資股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人(或與其他發(fā)起人)簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂�，根�?jù)注冊(cè)資本大小報(bào)相應(yīng)的商務(wù)部門(mén)審核。

　　3.內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

　　已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買(mǎi)并持有該企業(yè)的股份應(yīng)占該企業(yè)注冊(cè)資本的25%以上，另外，原營(yíng)業(yè)時(shí)間超過(guò) 5 年、有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。由中外股東作為發(fā)起人簽署設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)企業(yè)所在地審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)給商務(wù)部審批，并提交如下材料：原企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)，可行性研究報(bào)告，發(fā)起人協(xié)議，公司章程，原企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、最近連續(xù)3年的資產(chǎn)負(fù)債表，發(fā)起人的資信證明，其他必要的文件。申請(qǐng)經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)并繳足其認(rèn)購(gòu)的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　4.非上市股份有限公司申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

　　內(nèi)資股份有限公司可通過(guò)增資擴(kuò)股引入外資股東，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。原股份公司也應(yīng)該至少經(jīng)營(yíng)5年，連續(xù)3年盈利，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買(mǎi)并持有該股份的有限公司的股份占公司注冊(cè)資本的25%以上;股份有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。

　　5.上市的股份有限公司轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

　　股份有限公司通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行人民幣特種股票(B股);通過(guò)增資擴(kuò)股或轉(zhuǎn)股發(fā)行外國(guó)股東持有的股份或通過(guò)境外直接上市方式發(fā)行外資股，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。

　　以上五種方式是公司成為外商投資股份有限公司的途徑，無(wú)論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司需要滿足以下幾個(gè)基本條件：設(shè)立后注冊(cè)資本不低于人民幣3 000萬(wàn)元，外國(guó)股東持有的股份不低于25%，經(jīng)營(yíng)范圍符合我國(guó)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。

　　雖然公司通過(guò)以上五種方式可以成為外商投資股份有限公司，但從上市前改制重組的角度考慮，本章主要是討論變更為外商投資股份有限公司，即已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)整體變更為外商投資股份公司的情況。

　　(三)外商投資企業(yè)在重組時(shí)應(yīng)考慮的主要因素

　　1.股權(quán)比例設(shè)置

　　根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求，為防止一股獨(dú)大給公司治理結(jié)構(gòu)帶來(lái)負(fù)面影響，使擬上市公司建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，單個(gè)發(fā)起人直接或間接占擬上市公司總股本的比例一般不要超過(guò)70%。因此，外商獨(dú)資企業(yè)在重組時(shí)至少30%的股權(quán)要由其他發(fā)起人股東持有。

　　2.發(fā)起人的資格

　　一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。自2008年9月商務(wù)部的有關(guān)文件規(guī)定：如中方自然人原屬于境內(nèi)內(nèi)資公司的股東，因外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中方投資者的，該中方投資者的股東身份可以保留，但應(yīng)該經(jīng)相應(yīng)批準(zhǔn)股份公司設(shè)立的商務(wù)部門(mén)同意。