企業(yè)上市前改制重組

2017-06-09

　　四、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司

　　利用和吸引外商投資是我國對外開放的基本國策。改革開放以來，外商投資企業(yè)得到了快速的發(fā)展，截至2007年底，外商投資企業(yè)的數(shù)量突破60萬家，在我國國民經(jīng)濟中起著越來越重要的作用，已經(jīng)成為中國經(jīng)濟重要的組成部分。近幾年來，不少外商投資企業(yè)立足國內(nèi)市場，尋求長遠(yuǎn)發(fā)展，并迫切希望到境內(nèi)證券市場發(fā)行上市。國內(nèi)證券市場經(jīng)過十多年的發(fā)展，市場規(guī)模和市場主體不斷擴大，市場結(jié)構(gòu)和運行機制不斷完善，接納更多的外商投資企業(yè)規(guī)范、有序地進(jìn)入市場發(fā)行上市股票的條件日漸成熟。但外資企業(yè)改為股份有限公司是進(jìn)入證券市場的第一道門檻，改制是否規(guī)范直接影響上市的進(jìn)程。

　　(一)外商投資企業(yè)的類型與特點

　　外商投資企業(yè)是指外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國自然人依照中國的法律程序參與投資設(shè)立，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，實行獨立經(jīng)濟核算、自負(fù)盈虧的中國企業(yè)法人經(jīng)濟實體。外商投資企業(yè)根據(jù)資金投資方式、收益分配方式、分擔(dān)風(fēng)險方式、經(jīng)營管理方式、承擔(dān)責(zé)任方式、清算方式的不同又分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資經(jīng)營企業(yè)，也就是人們常稱的“三資”企業(yè)。這三種企業(yè)雖然出資形式不同，但它們有共同的基本特征：都是依照中國的法律程序而設(shè)立的企業(yè)，其法律地位都是中國企業(yè)法人，都是能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟實體，開辦企業(yè)的資金中都有外國資金。中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)的主要區(qū)別就是外資企業(yè)是由外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國自然人自己投資，自己經(jīng)營，自己獲得利潤，自己承擔(dān)風(fēng)險;而中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)卻是外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國個人與中國企業(yè)、中國經(jīng)濟組織共同投資，共同經(jīng)營，共同享受收益承擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)。

　　1.中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同舉辦合營企業(yè)。合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。中外合資經(jīng)營企業(yè)實際上按照有限責(zé)任公司的特點，由中外合營者共同投資設(shè)立，各方按出資比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損，以出資為限對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，中外合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。合營各方可用貨幣出資，也可用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料、知識產(chǎn)權(quán)等作價出資。中外合資經(jīng)營企業(yè)的管理形式為董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，董事會根據(jù)平等互利的原則，獨立自主地決定企業(yè)的一切重大問題。合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的約定。中外合資經(jīng)營企業(yè)的中方投資者應(yīng)該是中國境內(nèi)依法設(shè)立的公司，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司，而自然人不能作為投資者。但自2008年9月，因外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)導(dǎo)致變更為中外合資企業(yè)，如果境內(nèi)企業(yè)有自然人股東，那么，中外合資企業(yè)可以保留中方自然人身份。

　　2.中外合作經(jīng)營企業(yè)

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人按照平等互利的原則，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的，依照共同簽訂的合作經(jīng)營合同，共同舉辦的中外合作經(jīng)營企業(yè)。合作企業(yè)是屬契約式，中外各方的投資一般不折算成出資比例，企業(yè)的利潤也不按出資比例分配，而是按照合作企業(yè)合同確定投資方式、收益分配及經(jīng)營管理的方式。中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)及知識產(chǎn)權(quán)等。合作企業(yè)可以依法取得中國法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，也可以不具有獨立法人資格。具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其權(quán)力機構(gòu)是董事會;不具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其權(quán)力機構(gòu)通常為聯(lián)合管理機構(gòu)。企業(yè)實行董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，合作企業(yè)的中方應(yīng)該是在中國境內(nèi)依法設(shè)立的公司，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司。

　　3.外資企業(yè)

　　外資企業(yè)即外商獨資經(jīng)營企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國公司、其他經(jīng)濟組織或個人投資的企業(yè)，不包括外國的公司和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。外商獨資經(jīng)營企業(yè)的組織形式通常采用有限責(zé)任公司。外資企業(yè)符合法人條件的，依法取得中國法人資格。外商投資者在中國境內(nèi)的投資、獲得的利潤和其他合法權(quán)益，受中國法律的保護(hù)。外資企業(yè)按批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營活動，不受干預(yù)。

　　(二)公司成為外商投資股份有限公司的幾種方式

　　1.新設(shè)立外商投資股份有限公司